Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

                  

           264                            24.08.2017г.                         град Стара Загора

 

 

  Старозагорският административен съд, VІІ състав, в закрито заседание на двадесет и четвърти август през две хиляди и седемнадесета година, в състав:

 

                                           

СЪДИЯ: ДАРИНА МАТЕЕВА

       

 

при секретар      

и с участието      на прокурора                                                                                         като разгледа  докладваното от съдия  Дарина Матеева    административно дело № 366 по описа за  2017г., за да се произнесе, съобрази следното:                                                       

 

 

 

 

 

 

 

Производството е по реда на чл. 294 и сл. от Административно-процесуалния кодекс /АПК/.

 

 

 

 

Образувано е по жалба на  ПЪТНО ПОДДЪРЖАНЕ -СТАРА ЗАГОРА" ЕООД, вписано в Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК 123535511, със седалище и адрес на управление: България, област Стара Загора, община Стара Загора, гр. Стара Загора 6000, ЗОНА ГОЛЕШ, представлявано от управителя си Сашо Петков Желязков;съдебен адрес: гр. Стара Загора 6000, ЗОНА ГОЛЕШ против действия на органа по изпълнението, обективирани в писмо изх.№ 1011-6027/07.06.2017г. на Кмета на Община Стара Загора във връзка с принудително изпълнение на Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора за принудително премахване на незаконен строеж ,пета категория,“АДМИНИСТРАТИВНА СГРАДА”,находящ се в урегулиран поземлен имот № ХІІ 543 кв 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора.

В жалбата са изложени доводи за незаконосъобразност на акта поради издаването му при допуснати съществени нарушения на регламентираните процесуални правила.

Жалбоподателят твърди,че не му е била изпратена нарочна покана за доброволно изпълнение съгласно нормата на чл.277,ал.1 от АПК,като по този начин не е бил надлежно уведомен за бъдещите действия на администрацията по изпълнението на Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора.

Поддържа се още, че преди пристъпване към процедурата за принудително изпълнение, в нарушение на предвидените изисквания в приетата от Общински съвет - Стара Загора Наредба за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а, ал.3 от ЗУТ, не е направена проверка и обследване на строежите, чието премахване е разпоредено да се извърши, както и предварително проучване относно начина на изпълнение на премахването и не е извършена преценка за необходимостта от представяне на конструктивно становище или конструктивен проект за премахване.Заявява се,че не е проведена и нарочна процедура за определяне на изпълнителя на принудителното премахване на незаконния строеж.

По подробно изложени съображения в жалбата е направено искане за отмяна на писмо изх.№ 1011-6027/07.06.2017г. на Кмета на Община Стара Загора, като незаконосъобразно.

 

 

 

 

В представеното на основание чл. 297, ал.3 от АПК становище от Кмета на община Стара Загора, в качеството му на орган по изпълнението, са изложени мотиви за издаденото  от него писмо № 1011-6027/07.06.2017г. като акт по принудителното изпълнение на влязла в сила Заповед №10-00-1119/25.05.2015г.

 Поддържа се ,че актът е постановен при наличието на надлежно изпълнително основание, удостоверяващо изискуемо и подлежащо на изпълнение задължение от длъжника по изпълнението и след изтичане на определения със  Заповед №10-00-1119/25.05.2015г. срок за доброволно изпълнение, в който срок „Пътно поддържане-Стара Загора”ЕООД не е предприел каквито и да е било действия във връзка с разпореденото премахване на строежите.

 

 

 

 

Въз основа на съвкупната преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено следното от фактическа страна по спора:

 

 

 

 

Със Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора е разпоредено принудително премахване на незаконен строеж ,пета категория,“АДМИНИСТРАТИВНА СГРАДА”,с размери 16,00/ 10,00м. , находящ се в урегулиран поземлен имот № ХІІ 543 кв. 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора,изпълнен от „Пътно поддържане-Стара Загора” ЕООД, със седалище и адрес на управление:гр.Стара Загора-зона „Голеш”, представлявано от управителя Сашо Петков Желязков.

По жалба на „Пътно поддържане-Стара Загора” ЕООД срещу посочената заповед е образувано административно дело № 276/ 2015 г. по описа на Административен съд - Стара Загора. С влязло в сила съдебно решение № 61/ 01.04.2016 г. по делото е отхвърлена като неоснователна жалбата на  „Пътно поддържане-Стара Загора” ЕООД против Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора.

С оспореното писмо изх.№ 1011-6027/07.06.2017г. Кметът на Община Стара Загора е съобщил на адресата,че по силата на сключен договор № 694/14.03.2016г. между Община Стара Загора и Кооперация “Синвекс” със седалище Стара Загора е възложено принудителното изпълнение на Заповед №10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора за премахване на “АДМИНИСТРАТИВНА  СГРАДА”,  с размери 16,00/10,00 м.,находящ се в урегулиран поземлен   имот № ХІІ 543 кв 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора.

В писмото е посочено, че изпълнението на премахването на незаконния строеж следва да се извърши на 19.07.2017г. от 10,00 часа.

 

 

 

 

По своята правна същност обжалваното писмо, с оглед съдържанието на обективираното в него волеизявление и разпоредените правни последици, представлява акт на органа по изпълнението, постановен във връзка с принудителното изпълнение на влязъл в сила административен акт - Заповед №  10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора за премахване на строежи на основание чл.225а,ал.2 от ЗУТ.

Следователно приложимият процесуален ред за разглеждане и произнасяне по подадената жалба против писмо изх.№ 1011-6027/07.06.2017г. на Кмета на Община Стара Загора , е този по чл. 294 и сл. от АПК.

 

 

 

 

Съдът, като обсъди представените по делото доказателства, доводите и становищата на жалбоподателя и на органа по изпълнението и въз основа на извършена проверка на законосъобразността на обжалваното писмо изх.№ 1011-6027/07.06.2017г. на Кмета на Община Стара Загора, намира за установено следното:

 

 

 

 

Жалбата е подадена в нормативно установения срок по чл. 296, ал.1 от АПК. Жалбоподателят е страна в изпълнителното производство в качеството си на длъжник по изпълнението по см. на чл. 274, ал.2 от АПК - адресат на Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора и собственик на строежите, чието премахване е разпоредено и като такъв е активно легитимиран да обжалва акта на органа по изпълнението, с който акт по същество се разпорежда извършването на действия по принудителното изпълнение на влязъл в сила административен акт - Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. Оспореният акт на органа по изпълнението е включен в предметния обхват на предвидената в чл. 294 от АПК защита. С оглед на което съдът приема, че жалбата е процесуално допустима.

 

 

 

 

Разгледана по същество е основателна.

 

 

 

 

В чл. 294 от АПК е предвидено, че на обжалване подлежат постановленията, действията и бездействията на органа по изпълнението - т.е регламентираната в чл. 294 от АПК защита е процесуална по своя характер и предмет на същата са волеизявленията на органа по изпълнението по допустимостта или движението на изпълнителното производство и фактическите действия, с които той осъществява процесуалните си правомощия респ. фактическите бездействия, изразяващи се в неизпълнение на негови процесуални задължения.

 

 

 

 

Съгласно разпоредбата на чл. 271, ал.1, т.1 от АПК, компетентен да предприеме действия по изпълнение срещу граждани или организации е административният орган, който е издал или е трябвало да издаде административния акт, освен ако в изпълнителното основание или в закона е посочен друг орган. Изпълнението започва служебно, по инициатива на органа, който е издал или е трябвало да издаде акта, представляващ изпълнително основание, като когато подлежащото на изпълнение задължение е такова за действие, което може да бъде извършено от друго лице, действието се извършва от органа по изпълнението за сметка на длъжника. В случая заповедта, предмет на изпълнение, е издадена от Кмета на община Стара Загора и последният се явява компетентния орган по изпълнението, в чиито правомощия е да инициира и проведе производството по принудителното изпълнение на постановения от него и влязъл в сила административен акт. С оглед на което съдът приема че обжалваното писмо изх.№ 1011-6027/07.06.2017г. на Кмета на Община Стара Загора е издадено от материално компетентния орган по изпълнението по см. на чл. 271, ал.1, т.1 от АПК - Кмета на община Стара Загора.

 

 

 

 

Производството по изпълнение на индивидуалните административни актове е съвкупност от регулирани от нормите на АПК и/или специални нормативни актове последователно развиващи се правни и фактически действия, насочени към реализирането на разпоредените с актовете последици. На изпълнение подлежат изискуеми задължения, породени от изпълнителните основания, предвидени в АПК или в друг нормативен акт /чл. 267 от АПК/. Съгласно разпоредбата на чл. 268 от АПК изпълнителни основания са влезлите в сила или подлежащи на предварително изпълнение индивидуални или общи административни актове, решения, определения и разпорежданията на административните съдилища и сключени споразумения пред административните органи или пред съда. Административните актове влизат в сила, когато стават неоспорими по пътя на редовните способи за проверка на тяхната законосъобразност. От фактическа страна в случая не е спорно, че с влязло в сила съдебно решение № 61/01.04.2016 г. по адм. дело № 276/ 2015 г. по описа на Административен съд - Стара Загора е отхвърлена като неоснователна жалбата на „Пътно-поддържане-Стара Загора”ЕООД против Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора. С влизането в сила на заповедта се пораждат разпоредените с нея правни последици, като възникналото от административния акт задължение става изискуемо и подлежи на изпълнение. Следователно влязлата в сила Заповед №  10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора представлява валидно изпълнително основание по см. на чл. 268, т.1 от АПК, за изпълнението на разпореденото със заповедта премахване на незаконен строеж ,пета категория,“АДМИНИСТРАТИВНА  СГРАДА”,  с размери 16,00/10,00 м.,находящ се в урегулиран поземлен   имот № ХІІ 543 кв 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора,изпълнен от „Пътно-поддържане-Стара Загора”ЕООД.

Ето защо съдът приема, че производството по принудителното изпълнение на Заповед  № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора е образувано при наличие на нормативно установената задължителна материалноправна предпоставка по чл. 267 от АПК - подлежащо на изпълнение изискуемо задължение, породено и удостоверено с изпълнително основание по чл. 268, т.1 от АПК.

 

 

 

 

Принудителното изпълнение е способ за изпълнение на изискуемо задължение, който способ се прилага само ако задължението не бъде изпълнено доброволно - т.е принудителното изпълнение замества дължимото, но неосъществено доброволно изпълнение. В случая безспорно към момента на издаване на оспореното писмо изх.№ 1011-6027/07.062017г. на Кмета на община Стара Загора и на разпореденото с нея принудително премахване на строежите въз основа на влязла в сила Заповед  №10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора по чл. 225а,ал.2 от ЗУТ, не е налице изпълнение на задължението за премахване на незаконен строеж ,пета категория,“АДМИНИСТРАТИВНА  СГРАДА”,  с размери 16,00/10,00 м.,находящ се в урегулиран поземлен   имот № ХІІ 543 кв 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора,изпълнен от „Пътно-поддържане-Стара Загора”ЕООД, в определения срок за доброволно изпълнение. След като административното задължение не е изпълнено доброволно е налице основание за предприемането на действия за неговото принудително изпълнение.

 

 

 

 

Общите правила досежно изпълнението на административните актове са регламентирани в дял V, глава ХVІІ от АПК. Установените в АПК процесуални изисквания за образуването и движението на изпълнителното производство са приложими дотолкова, доколкото не е предвиден специален ред за изпълнение на административния акт. В случая е налице именно специална правна уредба, която дерогира прилагането на общата такава по АПК. С подлежащия на изпълнение административен акт - Заповед  №10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора, е разпоредено премахване на незаконен строеж ,пета категория,“АДМИНИСТРАТИВНА  СГРАДА”,  с размери 16,00/10,00 м.,находящ се в урегулиран поземлен   имот № ХІІ 543 кв 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора. По аргумент от нормата на чл. 196, ал.5 във вр. с ал.3 от ЗУТ, принудителното изпълнение на заповеди, с които на основание чл. 195, ал.5 от ЗУТ е разпоредено премахване на строежи, се извършва от общината по ред, определен с наредба на общинския съвет. Въз основа на тази законова делегация Общински съвет - Стара Загора с Решение № 943 от 31.10.2013 г. е приел Наредба за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а, ал.3 от ЗУТ, в приложното поле на която наредба, съгласно чл. 2, ал.1, т.1 от същата, са включени строежите, попадащи в разпоредбите на чл. 195, ал.5 от ЗУТ и чл.225а,ал.3 от ЗУТ. Съгласно § 4 от ПЗР на посочената Наредба същата влиза в сила от датата на приемането й т.е от 31.10.2013 г., като в § 5 е предвидено че новата наредба отменя Наредбата за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 от ЗИД на ЗУТ, приета с Решение № 171 от 16.05.2008 г. на ОбС - Стара Загора.

С оглед горното  съдът приема, че към момента на издаване на оспореното  писмо изх.№ 1011-6027/7.06.2017г. на Кмета на Община Стара Загора, приложимият нормативен ред за принудително изпълнение на Заповед №  №10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора е редът, регламентиран в приетата от Общински съвет - Стара Загора Наредба за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а, ал.3 от ЗУТ, приета с Решение № 943 от 31.10.2013 г., в сила от 31.10.2013 г.

 

 

 

 

Съгласно разпоредбата на чл. 3 от Наредбата за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а от ЗУТ /Наредбата/, към принудителното изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а от ЗУТ се пристъпва, когато същите не са изпълнени доброволно от собствениците в определения срок.

Именно поради обстоятелството, че срокът за доброволно изпълнение е посочен в самото изпълнително основание, наредбата не предвижда изпращането на нарочна покана за доброволно изпълнение, като абсолютно процесуално изискване за започване на производството по принудителното изпълнение на заповедта. В случая със Заповед №10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора е определен 30- дневен срок за доброволно премахване на строежите. С влизане в сила на Решение № 61/01.04.2016 г. по адм. дело № 276/ 2015 г. по описа на Административен съд - Стара Загора и съответно на Заповед № №10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на община Стара Загора, възникналото въз основа на заповедта задължение за премахване на незаконен строеж ,пета категория,“АДМИНИСТРАТИВНА  СГРАДА”,  с размери 16,00/10,00 м.,находящ се в урегулиран поземлен   имот № ХІІ 543 кв 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора,изпълнен от жалбоподателя, е станало изискуемо и е следвало да бъде изпълнено от длъжника в определения срок за доброволно изпълнение от 30 календарни дни. Всъщност основната функция на поканата е да бъде дадена възможност на длъжника да изпълни доброволно задължението си, преди да се пристъпи към принудителното осъществяване на разпоредените с административния акт правни последици. В случая този срок и указанието за последиците от неговото неспазване се съдържат в самото изпълнително основание. Жалбоподателят не е бил лишен от възможността доброволно да изпълни административния акт в определения му срок. С оглед на гореизложеното и доколкото приложимата нормативна уредба не регламентира като задължение за органа по изпълнението да отправи нарочна покана за доброволно изпълнение, съдът приема за неоснователно възражението на жалбоподателя за допуснато нарушение на процесуалните правила при образуването на изпълнителното производство поради неуведомяването му за действията на администрацията, които ще бъдат предприети във връзка с принудителното изпълнение на Заповед №№10-00-1119/25.05.2015г.    на Кмета на община Стара Загора.

 

 

 

 

Нарушени са обаче други процесуални правила, регламентирани в Наредбата за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а от ЗУТ. В посочената наредба е предвидено, че преди предприемането на действия по принудителното изпълнение на заповедта за премахване /каквото действие именно е разпоредено с обжалваната заповед/, е необходимо да бъде извършено предварително проучване относно начина на изпълнение на премахването, срока за изпълнение и необходимите средства /по количествено стойностна сметка/, резултатите от което проучване се оформят в протокол, който се представя на кмета на общината /чл. 5, ал.1 от Наредбата/. По аргумент от разпоредбата на чл. 5, ал.2 от Наредбата, именно при това предварително проучване следва да се извърши преценка относно необходимостта от представяне на конструктивно становище или конструктивен проект за премахване, одобряване на проект, проект за укрепване на сградата и др. Следователно извършването на предварително проучване нормативно е регламентирано като задължителна процесуална предпоставка за предприемането на действия по принудителното изпълнение на заповедта за премахване на строежи. А и една от целите на предварителното проучване е въз основа на конструктивно обследване от съответните специалисти, да бъде определен такъв начин за изпълнение на премахването на строежите, който да е безопасен и да не доведе до нарушаване на общото конструктивно състояние на останалата част от сградата. В случая по представената от органа по изпълнението преписка няма данни такова предварително проучване да е било извършено. Липсата на  такова предварително проучване относно начина на изпълнение на премахването следва да бъде квалифицирано като съществено процесуално нарушение, представляващо основание за отмяна на акта на органа по изпълнението, като незаконосъобразен.

 

 

 

 

От представената по делото преписка във връзка с образуваното изпълнително производство е видно, че не са съставени предвидените в Наредбата за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а, ал.3 от ЗУТ протоколи, от надлежно оправомощени от органа по изпълнението длъжностни лица, в нормативно установената форма и с изискуемото съдържание. Няма данни да е съставен Констативен протокол /Приложение № 1 към чл. 4, ал.1 от Наредбата/, за извършена проверка относно изпълнението на заповедта за премахване на строежа, както и Протокол за предварително проучване на принудителното изпълнение на премахването на строеж /Приложение № 2 към чл. 5, ал.1 от Наредбата/. Доколкото в Наредбата за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а, ал.3 от ЗУТ, съставянето на посочените протоколи е предвидено като задължително условие и предпоставка за предприемането на действия по принудителното изпълнение на заповедите за премахване на строежи, съдът намира, че не е спазено изискването на чл. 284, ал.1 от АПК, което също представлява основание за отмяна на оспорения акт. Още повече че в случая с оглед приложимата нормативна регламентация, начинът на изпълнение на премахването се определя именно с Протокола - Приложение № 2 към чл. 5, ал.1 от Наредбата и съотв. несъставянето на такъв протокол въз основа на извършено предварително проучване не дава възможност да се прецени дали органът е спазил принципа за съразмерност на изпълнението съгласно изискванията на чл. 272, ал.1, т.1 и т.2 от АПК при разпореденото извършване на действия по премахването на строежите.

 

 

 

 

Предвид изложените съображения съдът намира, че обжалваното писмо изх.№ 10116027/07.06.2017г. на Кмета на община Стара Загора в качеството му на орган по изпълнението по см. на чл. 271, ал.1, т.1 от АПК, макар и постановена при наличие на надлежно изпълнително основание - влязъл в сила административен акт и на законово регламентираните материалноправни предпоставки за образуването и провеждането на производство по принудителното изпълнение на Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г.на Кмета на община Стара Загора, е издадена при допуснати съществени процесуални и формални нарушения на Наредбата за условията и реда за принудително изпълнение на заповедите по чл. 196, ал.3 и чл. 225а от ЗУТ и на въведените с наредбата задължителни процесуални условия и предпоставки за предприемането на действия в процедура по принудително изпълнение на заповед за премахване на строежи, постановена на основание чл. 225а от ЗУТ. С оглед на което на оспорения акт на органа по изпълнението следва да бъде отменен, като незаконосъобразен.

 

 

 

 

Водим от горните мотиви и на основание чл. 298 от АПК, съдът

 

 

 

 

 

Р  Е  Ш  И :

 

 

 

 

 

ОТМЕНЯ по жалба на ПЪТНО ПОДДЪРЖАНЕ -СТАРА ЗАГОРА" ЕООД, вписано в Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК 123535511, със седалище и адрес на управление: България, област Стара Загора, община Стара Загора, гр. Стара Загора 6000, ЗОНА ГОЛЕШ, представлявано от управителя си Сашо Петков Желязков;съдебен адрес: гр. Стара Загора 6000, ЗОНА ГОЛЕШ действия на органа по изпълнението, обективирани в писмо изх.№ 1011-6027/07.06.2017г. на Кмета на Община Стара Загора във връзка с принудително изпълнение на Заповед № 10-00-1119/25.05.2015г. на Кмета на Община Стара Загора за принудително премахване на незаконен строеж ,пета категория,“АДМИНИСТРАТИВНА СГРАДА”,находящ се в урегулиран поземлен имот № ХІІ 543 кв 43 “Голиш” по плана на гр.Стара Загора.

 

 

 

 

 

Решението не подлежи на обжалване съгласно чл. 298, ал.4 от АПК.

 

 

 

 

                                                             

 

 

 

СЪДИЯ: