Р Е Ш Е Н И Е

№ 245 13.06.2019г. Стара Загора

В ИМЕТО НА НАРОДА

СТАРОЗАГОРСКИЯТ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД

На тринадесети юни 2019г.

в закрито заседание в следния състав:

СЪДИЯ: ДАРИНА ДРАГНЕВА

Като разгледа докладваното от съдия Драгнева административно дело №159 по описа за 2018г. и за да се произнесе взе предвид следното:

С определение № 8645/10.06.2019г., постановено по адм.д.№9562/18г. по описа на ВАС на РБ е констатирана допусната явна фактическа грешка между последния абзац от мотивите към Решение №163/01.06.2018г., постановено по адм.д.№159/18г. по описа на АС Стара Загора и неговия единствен диспозитив за отхвърляне жалбата на Община Айтос против Решение от 19.03.2018г. на Ръководителя на УО на „ ОПОС 2014-2020г.“ за налагане на финансова корекция :

- 5% от стойността на засегнатите от нарушенията и признати от УО на ПОС за допустими за финансиране разходи по сключения за Обособена позиция 1 договор №4/03.01.2018г. на стойност 11 972 475.00лв. без ДДС.

- 10% финансова корекция от стойността на засегнатите от нарушенията и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи по сключения за Обособена позиция 2 договор №5/03.01.2018г. на стойност 1 683 635,77лв.

В мотивите към решение №163/01.06.2018г., постановено по адм.д.№159/18г. по описа на АС Стара Загора е прието, че нарушението по т.ІІ.4 от оспореното решение на УО на ОПОС на чл.112 ал.1 т.2 от ЗОП, неправилно е подведено под т.18 от Приложение №1 към чл.2 ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, тъй като не представлява допълнително изменение на условията, при които се провежда или изпълнява процедурата. Съгласно чл. 67 ал. 6 от ЗОП преди сключване на договора възложителя изисква от кандидата, определен за изпълнител да представи две групи документи: актуални документи, удостоверяващи липсата на основания за отстраняване от процедурата / в случая обстоятелствата по чл.54 ал.1 т.3 от ЗОП/ както и за съответствието с поставените критерии за подбор. Документите се представят и за подизпълнителите и третите лица, ако има такива. Не представянето на документи, удостоверяващи основания за отстраняване от процедурата и такива, доказващи съответствието с поставените критерии за подбор са факти, които се подвеждат правно под една и съща нередност, засягаща изискването за участие в надпреварата и сключване на договор с лице, което отговаря на установените от закона и възложителя условия. Това нарушение е следвало да бъде квалифицирано като нередност по т.13 от Приложение №1 към чл.2 ал.1 от наредбата за посочване на нередности – сключване на договор с участник, който не отговаря на законовите изисквания и е следвало да бъде отстранен. Не е налице промяна на предварително обявените условия на договора, за да се квалифицира нарушението на по чл.112 ал.1 т.2 вр. с чл. 67 ал.7 и чл. 54 ал.3 т.1 от ЗОП като нередност по т. 18 от Приложение №1 към Наредбата за посочване на нередности.

Посоченото неправилно приложение на материалния закон не е основание за отмяна на Решение от 19.03.2018г. за налагане на финансова корекция, тъй като за ОП №2 са констатирани повече от една нередност и крайния извод на УО на ОПОС за наличие на основание за налагане на финансова корекция в размер на 10%, колкото е размера на корекцията за най-тежкото нарушение, е съответен на материалния закон – ЗОП и Наредбата за посочване на нередности.

ВАС на РБ счита, че решението на УО на ОПОС следва да бъде отменено в частта му по т.ІІ.4 по причина на посочените мотиви към първоинстанционния съдебен акт, независимо от разпоредбата на чл. 72 ал.4 от ЗУСЕСИФ и констатираните повече от една нередност по ОП№2 / по т.10, т.12 , т.13 и неправилно подведеното под т.18 нарушение на ЗОП, описано в т.ІІ.4 от решението по чл.73 ал.1 от ЗУСЕСИФ/, даващи основание за налагане на финансова корекция в размер на най-високата от тях 10% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи по сключения договор №5 от 03.01.2018г. с ДЗЗД „ВОДОКАНАЛ АЙТОС 2017“ на стойност 1 683 635.77 лв без ДДС.

Предвид, че е решението по чл.73 ал.1 от ЗУСЕСИФ е определена обща корекция за всички нарушения, засягащи посочените разходи по договор №5, сключен между бенефициера и изпълнителя на обществена поръчка, чийто размер е равен на най-високия приложим процент, настоящи състав счита, че отстраняването на Явната фактическа грешка между мотивите и диспозитива на първоинстанционното съдебно решение може да се отстрани като се отмени изявлението на УО на ОПОС за налагане на основание чл. 70 ал.1 т.10 от ЗУСЕИФ и т.18 от Приложение №1 към чл.2 ал.1 и във връзка с чл. 6 ал.7 от Наредбата за посочване на нередности в размер на 5 % от стойността на допустимите за финансиране разходи по сключения договор №5/03.01.2018г. с изпълнител ДЗЗД „ВОДОКАНАЛ АЙТОС 2017“ на стойност 1 683 635.77лв. без ДДС. Ще следва да се допусне промяна и в диспозитива за отхвърляне на жалбата, като същата да се счита за неоснователна в останалата й част касателно другите констатирани основания за налагане на финансова корекция – нарушения на ЗОП, квалифицирани под съответните разпоредби на Наредбата за посочване на нередности.

Воден от тези мотиви, Административен съд Стара Загора

РЕШИ

ДОПУСКА поправка на явна фактическа грешка в диспозитива на Решение № 163/01.06.2018г, постановено по адм.д.№159/18г. по описа на Административен съд Стара Загора като

ОТМЕНЯ Решение от 19.03.2018г. на Ръководител УО ОП „Околна среда 2014-2020г“. в частта с наложена финансова корекция на основание чл. 70 ал.1 т.10 от ЗУСЕСИФ и т.18 от Приложение №1 към чл.2 ал.1 от Наредбата за посочване на нередности в размер на 5% от стойността на допустимите за финансиране разходи по сключения договор №5/03.01.2018г. с изпълнител ДЗЗД „ВОДОКАНАЛ АЙТОС 2017“ на стойност 1 683 635.77лв. без ДДС.

ОТХВЪРЛЯ жалбата на Община Айтос против Решение от 19.03.2018г. на Ръководителя на УО на ОП „Околна среда 2014-2020г“ в останалата й част.

Решението подлежи на обжалване пред ВАС на РБ в 14-дневен срок от връчването му на страните. След влизането му в сила е неразделна част от поправеното решение.

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: