Р
Е Ш Е
Н И Е
№ 318 01.08.2019г. град Стара Загора
В И
М Е Т
О Н А
Н А Р
О Д А
Старозагорският административен съд, ІІ
състав, в публично съдебно заседание на седемнадесети юли през две хиляди и
деветнадесета година, в състав:
СЪДИЯ:
ГАЛИНА ДИНКОВА
при
секретар Албена Ангелова
и с участието на прокурора като разгледа докладваното от
съдия Г.Динкова административно дело № 300 по описа
за
2019г., за да
се произнесе, съобрази следното:
Производството
е по реда на чл. 145 и сл., във връзка с чл.104 от Административно-процесуалния
кодекс (АПК).
Образувано
е по жалба на „Т.“ ООД, гр. Казанлък, ЕИК 12360312, подадена чрез адв. З.О.
против Заповед №495 / 08.04.2019г на Кмета на Община Казанлък, с която на
основание чл.99 т.1 вр.с чл.100, предл.1 от АПК и по предложение на прокурор в
РП Казанлък вх.№ 94-Д-286-1 #30 /
29.03.2019г, е отменено Разрешение №25/01.01.2019г за удължено работно време от
22:30ч до 04:00ч за обект кафе – клуб „Г.“, с адрес гр.Казанлък, ул.“И.“ №1,
стопанисван от дружеството жалбоподател.
В
жалбата са изложени съображения за нищожност на оспорения акт, като издаден от
некомпетентен орган. Поддържа в тази насока, че кметът не е компетентен да
отменя по реда на чл.99 от АПК собствените си административни актове, тъй като
има непосредствено по-горестоящ административен орган и това е областния
управител, който на основание чл.93 ал.4 от АПК и чл.45 ал.1 от ЗМСМА има
правомощия да отменя актовете на кмета на общината. Изложени са и доводи за незаконосъобразност
на оспореното решение поради
постановяването му при допуснати съществени нарушения на административно
производствените правила, като «Т.» ООД не е било конституирано като страна в
производството, не са били изяснени фактите и обстоятелствата от значение за
случая и не е осигурена на дружеството възможност да участва в производството,
да изрази становище и да представи доказателства /нарушение на чл.7 – чл.9 от
АПК, чл.12 ал.1 и чл.35 от АПК. Твърди, че заповедта е издадена в противоречие
и при неправилно приложение на материалния закон, доколкото статута на обекта е
«кафе-бар», а не нощен бар или нощно заведение, не се генерира шум над
установените норми и не се нарушава нощната тишина. Изискването на чл.3, ал.4
т.1 от ЗНЧ сочи, че се отнася за читалищата, не и до работното време на
търговците, наели имущество на читалище. Твърди още, че оспорената заповед е
издадена не в съответствие с целта на закона /не за да осигури спазването на
обществения ред и условията за спокойствие, труд и отдих на гражданите, а за да
се пречи на дейността на НЧ «И.» гр.Казанлък/. Претендира разноски.
Ответникът
по жалбата - Кмет на Община Казанлък, чрез процесуалния си представител по
делото – юр. Б., оспорва жалбата като неоснователна.
Въз
основа на съвкупната преценка на събраните по делото доказателства, съдът
приема за установено следното от фактическа страна:
С
Разрешение №25/01.01.2019г. на Кмета на община Казанлък, на основание чл.33 и
чл.35 от Наредба №1 за осигуряване на обществения ред в община Казанлък,
Заповед № 238/22.02.2016г. на същия орган, променена със заповед №
1001/20.06.2016г., допълнена със Заповед № 1071/29.06.2016г. и заповед №
412/27.03.2018г., разрешава удължено работно време от 0:00ч до 04:00 ч за
обект: кафе-клуб „Г.“ с адрес гр.Казанлък, ул.“И.“ №1, стопанисван от „Т.“ ООД,
с посочена адресна регистрация и ЕИК. Отбелязано е, че разрешението се издава
за срок от 01.01.2019г. до 30.06.2019г. и не важи за масите на открито /л.10/.
С вх.№
94-Д-286-1 #30 /
29.03.2019г. е постъпило в Община Казанлък предложение от прокурор в РП
Казанлък, Христо Петров, с което на основание чл.145, ал.1, т.6 от ЗСВ е
предложено горепосоченото разрешение за удължено работно време да се отмени.
Посочени са в предложението данни за образувана в РП Казанлък преписка №
5317/2017г по повод постъпили материали от пр.№ 3087/2017г на ОП- Стара Загора
– писма от ВАП-София и Зам.министър на здравеопазването, жалба от Д. С. Д. с
приложено копие от подписка от граждани на гр.Казанлък. В жалбата се сочели
данни за нарушаване на нощната тишина от кафе луб „Г.“ и нарушаване на различни
нормативни актове от дейността на това заведение. Сочени били данни и за
бездействие на местните общински власти и органите на полицията във връзка с
подавани през годините жалби, като във връзка с изискани сведения от изброени
органи, и постъпили становища, се сочи, че не може да се направи извод за
такова бездействие- Установено било, че срокът на издаденото разрешение
№15/04.08.2017г. за удължено работно време /до 31.12.2017г./ бил изтекъл към
момента на приключване на проверката и с резолюция от 18.01.2018г. преписката
била прекратена. На 15.01.2019г. до Окръжна прокуратура Стара Загора постъпила
нова жалба от Д.Ст.Д. против издадено на 11.01.2019г. ново разрешение за
удължено работно време на заведението от началото на 2019г. с доводи за
нарушение на Закона за народните читалища. На 11.01.2019г. били подадени три
сигнала на тел.112 от живущите на ул.“И.“ за изключително силна музика от
кафе-клуб „Г.“. С резолюция от 11.02.2019г. прокурор от ОП – Стара Загора
отменил резолюцията от 18.01.2018г. на РП-Казанлък, съответно били дадени
указания за допълнителна проверка, евентуално предприемане на действия. На
06.03.2019г. се сочи че отново били изискани сведения от Кмета на Община
Казанлък и началника на РУ МВР-Казанлък, като било установено, че за кафе-клуб Г.
били издадени Разрешения за удължено работно време №3/17.01.2018г за срок до
30.06.2018г., № 14/22.06.2018г. за срок от 01.07.2018г. до 31.12.2018г., с
посочен часови период. Същите били издадени на основание чл.33 ал.3 от Наредба
№1 на ОбС Казанлък след представяне на всички изискуеми документи, като изрично
било вписано, че не важи за масите на открито. От началото на 2018г била
постъпила жалба от Д.Ст.Д. вх.№ 94-Д-286-1/07.12.2018г., за която общината
поискала становища на ОД МВР-Стара Загора и РП Казанлък. На същия кафе – клуб
било издадено Разрешение за удължено работно време №25/11.01.2019г. на
основание чл.33 ал.3 от Наредба №1 на ОбС Казанлък, след представяне на всички изискуеми
документи, и с изрично вписване, че разрешението не важи за масите на открито.
От отговора на РУ – Казанлък сочи видно, че
са били депозирани три жалби от Д. С. Д. с посочени входящи номера,
касаещи шума, идващ от заведението и дейността му. По преписките били
образувани преписки, като РП-Казанлък се била произнесла с отказ за образуване
на досъдебно производство. През 2018г от служители на РУ-Казанлък имало
изготвили общо 10бр. докладни записки за посетени сигнали за нарушаване на
нощната тишина, като не били установени административни нарушения; а от
началото на 2019г. до настоящия момент -4 бр докладни записки за посетени
сигнали, като бил съставен един АУАН бл.№ АА 112459 от 03.02.2019г. за
нарушение на чл.3 т.3 от Наредба №1 на ОбС Казанлък. По молба на Камелия
Петкова Тренева от РУ-Казанлък били изготвяни удостоверения, необходими при
кандидатстването на заведението за разрешение за удължено работно време, които
й били издадени, съответно внесени в община Казанлък. Изпратено било писмо до
общината №284000-565/08.01.2019г, с което РУ-Казанлък уведомява за подадените
от С. жалби. Съгласно чл.3 ал.4 т.1 от ЗНЧ, народните читалища нямат право да
предоставят собствено или ползвано от тях имущество възмездно или безвъзмездно
за хазартни игри и нощни заведения. Въпреки че от проверките не било установено
бездействие по подадените срещу шума от заведението жалби, и не било установено
със съответни технически средства наднормено ниво на шум, становището на
прокурора е че със самото издаване на разрешение за удължено работно време от
00ч до 04:00ч, макар неважащо за масите на открито, се нарушавала цитираната
разпоредба на чл.3 ал.4 т.1 от ЗНЧ и при разглеждане на заявление за издаване
на разрешение за удължено работно време следвало да се вземе предвид, че се
касае за заведение, изградено върху имот, собственост на народно читалище. По
указание на ВАП и ОП – гр.Стара Загора, ако не бъдела констатирана
незаконосъобразност на Разрешението за удължено работно време като
противоречащо на чл.3 ал.4 т.1 от ЗНЧ, следвало да се предприемат мерки от
страна на прокуратурата по реда на надзора за законност. Предлага се на основание
чл.145 ал.1 т.6 от ЗСВ и по указания на ВАП и ОП-Стара Загора да бъде направено
предложение издаденото разрешение за удължено работно време № 25/11.01.2019г да
бъде отнето, тъй като се касае за заведение, изградено върху имот на народно
читалище и е налице ограничението, наложено от чл.3 ал.4 т.1 от ЗНЧ /л.8-9/.
Със
заповед № 495/ 08.04.2019г, на основание чл.99 т.1 вр. с чл.100 предложение
първо от АПК и предложение вх. № 94-Д-286-1# 30 от 29.03.2019г, Кметът на община Казанлък е
постановил че отменя разрешение за удължено работно време № 25/11.01.2019г от
22:30ч до 04.00ч за обект кафе-клуб „Г.“, с адрес в гр.Казанлък, ул.“И.“ №1,
стопанисван от „Т.“ООД, гр. Казанлък. Като мотиви са посочени обстоятелството
по постъпване на посоченото предложение от прокурор при РП – Казанлък. Посочено
е, че при издаване на горното разрешение един от представените документи бил
договор за наем на недвижим имот от 28.06.2016г, вписан в Службата по
вписванията с вх.рег.№ 2957 от 28.06.2016г, акт 253, т.4, от който било видно,
че обекта, който се ползва от „Т.“ ООД е собственост на НЧ“И. 1860“. С издаване
на разрешението за удължено работно време заведението е придобило статут на
нощно заведение, което органът е приел, че е в противоречие с чл.3 ал.4 т.1 от
Закона за народните читалища. На основание горното, органът е приел, че
разрешението е издадено при съществено противоречие с изискванията за неговата
законосъобразност съгласно чл.99 т.1 от АПК, съответно че са налице
предпоставки за отмяната му.
По делото са приети като доказателства
документите, образуващи преписката по издаване на заповед № 495/08.04.2019г и
разрешение за удължено работно време № 25/1.01.2019г, издадени от Кмета на
община Казанлък.
Така установената фактическа обстановка
мотивира следните правни изводи:
Оспорването е насочено срещу подлежащ на
съдебно оспорване административен акт съгласно чл.104 от АПК - Заповед № 495 от
08.04.2019г. на Кмета на Община Казанлък, като административен акт, издаден въз
основа възобновяване производството по
издаване на разрешение №25/01.01.2019г, издадено от Кмета на Община Казанлък.
Жалбата срещу посочената заповед е подадена от процесуално легитимирано лице -
„Т.“ООД, гр.Казанлък, което е адресат на отмененото разрешение и за което е
налице правен интерес от оспорването й, тъй като с нея се засяга негативно
възможността за работа при удължено работно време на обекта, стопанисван от
дружеството – кафе-клуб „Г.“ в гр. Казанлък. Жалбата е подадена в 14-дневния
срок за оспорване, предвиден в чл.149 ал.1, вр.с чл.104 от АПК, от надлежно
упълномощен за упражняване на това право адвокат З.О. /л.5/. Предвид
изложеното, жалбата е процесуално допустима.
Разгледана по същество, жалбата е и
основателна.
Оспорената заповед е
издадена на основание чл.99, т.1 във връзка с чл.100, предложение първо от АПК
и по предложение на прокурор. Според чл.99 т.1 от АПК влязъл в сила
индивидуален или общ административен акт може да бъде отменен или изменен от
непосредствено по-горестоящия административен орган, а ако актът не е подлежал
на оспорване по административен ред - от органа, който го е издал, когато
съществено е нарушено някое от изискванията за законосъобразността му. Възобновяването на производствата по издаване
на административни актове е извънреден контролен способ, даващ възможност за
преразглеждане на въпрос, вече решен с влязъл в сила административен акт. Т.е.,
възобновяването е способ да се постави отново за решаване въпрос, вече разрешен
в хода на приключило производство с влязъл в сила и станал необжалваем
административен акт. В този смисъл възобновяването е преодоляване на формалната
законна сила на административните актове и своеобразно продължаване на
административното производство, поставяне наново на материално-правните
въпроси, които са били основен предмет на производството и са решени с
издадения административен акт. То е възможно при наличието на влязъл в сила
административен акт, същият да не е бил обжалван по съдебен ред и при наличие
на някое от основанията на чл. 99 от АПК.
Компетентните да възобновят производството по издаването на акта органи са
непосредствено по-горестоящият орган или издателят на акта, ако актът не е
подлежал на оспорване по административен ред.
В конкретния случай е налице
Разрешение № 25/
01.01.2019г на Кмета на община Казанлък за удължено
работно време от 22:30 до 04:00ч за обект кафе-клуб „Г.“ с посочен адрес,
стопанисван от „Т.“ ООД.
Съгласно чл. 44 ал.1 т.4 от
ЗМСМА кметът на общината отговаря за опазването на обществения ред.
С оглед това правомощие административният орган следи за спазването на закона с
цел осигуряване на спокойствието на гражданите и на обществения ред. Съгласно
чл.33, ал.1 от Наредба №1 за обществения ред на община Казанлък /https://obs.kazanlak.bg/page-125.html/,
разрешеното работно време на заведенията за хранене и развлечения и други
търговски обекти е както следва: 1. За обекти, находящи се в жилищни сгради и
сгради със смесено преднозначение от 06.00ч до 22:30ч; 2. За обекти, извън
случаите по т.1: от 06:00ч до 24:00 часа. Според чл.33 ал.2 от същата наредба
Кметът на Община Казанлък може в изключителни случаи, по искане на
заинтересувания търговец, да промени регламентираното работно време, когато с
това няма да наруши обществения ред и спокойствието на гражданите. Тази разпоредба е посочено, че не се прилага
за заведения за обществено хранене и развлечения намиращи се в жилищни сгради.
В разпоредбите на чл.33, ал.3 – ал.8 от наредбата са предвидени правила по
издаване на разрешението, в чл.35 –са въведени
като условие за издаване на разрешение за удължено работно време
конкретни задължения на собствениците/ползвателите на заведения за обществено
хранене и развлечения с над 50 места и всички заведения в Пешеходна зона –
„Екозона“ и Централната градска част на гр.Казанлък. В чл.34 ал.1 е предвидена
възможност за отнемане на разрешение за удължено работно време със заповед на
кмета на общината в изброени случаи: 1. При жалби на граждани за наднормен шум,
придружен с протокол за измерване на шума в съответствие с Наредба №
6/26.06.2006г за показателите за шум в околната среда, отчитаща степента на
дискомфорт през различните части на денонощието, граничните стойности на
показателите за шум в околната среда, методите на оценка на стойностите на
показателите за шум на вредни ефекти от шума върху здравето на населението;
2.При констатирано едно административно нарушнеие по цитираната наредба в т.1 и
по настоящата наредба с влязло в сила наказателно постановление; т.3 по
мотивирано предложение на РУ Полиция – Казанлък. Според ал.2 на чл.34 от
наредбата, разрешението за удължено работно време се отнема за срок от един
календарен месец.
В случая Разрешение № 25/
01.01.2019г. за удължено работно време на кафе-клуб“Г.“, издадено от кмета на
община Казанлък на основание визираните по-горе разпоредби на чл.33 и чл.35 от
Наредба №1 за обществения ред на община Казанлък, представлява индивидуален
административен акт. Същият не е бил оспорен пред съда - обстоятелство, за
което между страните не е налице спор. С оспорената в настоящото производство Заповед № 495/ 08.04.2019г. на Кмета на
Община Казанлък
не е постановено отнемане на разрешение № 25/01.1.2019г за определен
срок, каквато хипотеза е регламентирана в чл.34 от Наредба №1 за обществения
ред на община Казанлък, а е постановена отмяна на издаденото разрешение №
25/01.01.2019г. на основание чл.99 т.1, вр.с чл.100 от АПК, т.е. въз основа
възобновяване на административното производство по решаване на въпроса за
работното време на кафе-клуб „Г.“, гр.Казанлък.
Компетентността за
възобновяване на производството по издаването на разрешението за удължено
работно време, издавано по чл.33 от Наредба №1 за обществения ред на община
Казанлък обаче не е на Кмета на община Казанлък, а на
Областния управител на област Стара Загора. Разрешението за удължено работно
време, издавано от Кмета на Община Казанлък съгласно чл.33 ал.2 от Наредба №1
за обществения ред на община Казанлък /https://obs.kazanlak.bg/page-125.html/ е административен акт, който подлежи на оспорване по административен ред. В разпоредбата на
чл.93, ал.4 от АПК изрично са предвидени контролни правомощия на областния
управител по отношение на административните актове на кмета на общината. Според
тази норма административните актове на кметовете на общини се оспорват пред
областния управител. Компетентността на областния управител да упражнява
административен контрол по отношение на актовете на кмета на общината произтича
от изрични разпоредби на специален закон (чл. 45, ал. 1
ЗМСМА и чл. 32 от ЗАдм). Областният управител не е горестоящ административен орган на кмета на
общината. Те не са в йерархическа зависимост помежду си. И Областните
управители и кметовете на общини са териториални органи на изпълнителната
власт, но не са в една и съща структура. Предвидената в чл.93 ал.4 от АПК, респ.в чл.45 ал.1 от ЗМСМА и чл.32 от ЗАдм
компетентност е законово определена и е изключение от правилото за
субординация. Относно обжалваемостта по административен ред на разрешенията за
удължено работно време, издавани на основание чл.33 от Наредба№ 1 за
обществения ред на община Казанлък не е предвидено друго в специален закон,
нито в посочената наредба. Не е „друго“ предвиденото в чл.34 правомощие на
кмета да отнема разрешение за удължено работно време, доколкото то е
регламентирано като временна мярка /отнемането е за срок от един календарен
месец/ и каквото упражненото в случая от Кмета на община Казанлък правомощие по
отмяна на разрешение № 25/ 01.01.2019г, не е. Възможността за обжалване по
административен ред на актовете на Кмета на община Казанлък пред областния
управител се отнася и за разрешенията за удължено работно време, издавани от
този орган. Следователно разрешение за удължено работно време № 25/01.01.2019г
на Кмета на община Казанлък е административен акт, подлежащ на оспорване по
административен ред пред Областния
управител на област Стара Загора по силата на чл.45 ал.1 от ЗМСМА. При това
положение и с оглед разпоредбата на чл. 99 от АПК,
посочена като правно основание за издаване на оспорената заповед, органът, компетентен да възобнови
производството по издаване на разрешение № 25/ 01.01.2019г за удължено работно
време на кафе-клуб „Г., стопанисван от „Т.“ООД, е Областният управител на
област Стара Загора, а не Кметът на община Казанлък. Оспорената в настоящето
производство Заповед № 495 / 08.04.2019г е издадена от Кмета на Община Казанлък
при липса на компетентност за това,
поради което същата се явява нищожен административен акт /чл.146 т.1 от
АПК/.
Предвид изложеното жалбата е
основателна, Заповед № 495 / 08.04.2019г. на Кмета на Община Казанлък, като
издадена от некомпетентен орган е нищожна, съответно нищожността следва да се
прогласи. Поради изложеното, не се следват изводи относно другите оплаквания в
жалбата, съответно другите основания за законосъобразност на оспорения акт.
При този изход на спора следва да бъде
уважено и искането на дружеството жалбоподател за присъждане на направените
разноски по делото. Претендират се разноски съгласно представен списък - за
държавна такса в размер на 50лв и за заплатен адвокатски хонорар в размер на
1440лв с ДДС /л.83/. Налице са доказателства за заплащането на държавна такса
по делото в размер на 50лв и за заплащане на сумата 1440лв -договореното с ДПЗС
от 11.04.2019г адвокатско възнаграждение в размер на 1440лв с ДДС, по банков път /л.1, л.84-
л.86/. На основание чл.143 ал.1 от АПК, предвид изхода на спора и
доказателствата за направени от жалбоподателя разноски по делото в размер на
1490лв общо, искането на „Т.“ ООД за
присъждане на разноски е основателно и Община Казанлък следва да бъде осъдена
да заплати на жалбоподателя сумата 1490.00
лв.– разноски по делото.
Водим от горните мотиви и на основание
чл.172, ал.2, предложение първо от АПК, Старозагорският административен
съд
Р
Е Ш И
:
ОБЯВЯВА
ЗА НИЩОЖНА, по жалба на „Т.“ ООД гр.Казанлък, Заповед № 495 / 08.04.2019г. на Кмета на
Община Казанлък, с която на основание чл.99 т.1 вр.с чл.100, предл.1 от АПК и
по предложение на прокурор в РП Казанлък вх.№ 94-Д-286-1 #30 / 29.03.2019г, е отменено Разрешение № 25/
01.01.2019г. за удължено работно време от 22:30ч до 04:00ч за обект кафе – клуб
„Г.“, с адрес гр.Казанлък, ул.“И.“ №1, стопанисван от „Т.“ ООД, с ЕИК
123690312.
ОСЪЖДА
Община Казанлък да заплати на „Т.“ ООД гр. Казанлък, ЕИК 123690312, сумата
1490лв /хиляда, четиристотин и деветдесет лева/, представляваща направените от
жалбоподателя разноски по делото.
Решението
подлежи на обжалване с касационна жалба пред Върховния административен съд в 14
дневен срок от съобщаването му на страните.
СЪДИЯ: