О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

№ 318 02.08.2019г. град Стара Загора

Старозагорският административен съд, V състав, в закрито съдебно заседание на втори август през две хиляди и деветнадесета година, в състав:

СЪДИЯ: РАЙНА ТОДОРОВА

при секретар и с участието

на прокурора като разгледа

докладваното от съдия Р. ТОДОРОВА административно дело № 459 по описа за

2019г., за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. Административно-процесуалния кодекс /АПК/

Образувано е по жалба на „БРИКЕЛ“ ЕАД със седалище и адрес на управление гр. Гълъбово, представлявано Изпълнителен директор Я.П.П., подадена чрез адв. М.Д. от САК, срещу писмо изх. № Е-26-Б-271 от 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ към Министерство на енергетиката. Жалбата е изпратена по подсъдност с Определение № 4784 от 25.06.2019г., постановено по административно дело № 6882/ 2019г. по описа на Административен съд – София – град.

В жалбата са изложени доводи за незаконосъобразност на оспорения акт, по съображения за издаването му от некомпетентен орган; при неспазване на императивните изисквания досежно неговото съдържание; при допуснати съществени нарушения на административно-производствените правила; в грубо нарушение и противоречие с материалния закон /при липса на нормативно регламентирани материалноправни основания, условия и предпоставки за постановяването му/ и в несъответствие с целта на закона. Жалбоподателят твърди, че в съответствие с Националния план за инвестиции 2013 – 2020г., приет с решение на Министерски съвет на РБ от 28.09.2011г., с който план за инсталацията на „БРИКЕЛ“ ЕАД са били разпределени безплатни квоти за 2018г. в размер на 161 362 тона, дружеството е извършило през 2018г инвестиции в своята инсталация за производство на електрическа енергия, които по обем и стойност съответствали на отреденото количество от 161 362 тона безплатни квоти, с което е изпълнило задълженията си по Националния план. Поддържа, че с оспореното писмо от 19.04.2019г. Директорът на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ към МЕ, без каквото и да е било материалноправно основание, разпределя на „БРИКЕЛ“ ЕАД безплатни квоти в значително по-малък размер - 106 681 тона, вместо утвърдените съгласно Националния план безплатни квоти, които квоти /106 681 тона/ били преизчислени при референтна цена от 8.93 евро/тон, а не съгласно утвърдената със Заповед № ЕРД-16-586/ 03.07.2017г на Министъра на енергетиката референтна цена от 5.09 евро/тон СО₂, и при липса на предпоставки и основание за промяна на тази цена. Счита, че с обжалвания акт недопустимо се изменят с обратна сила стабилни административни актове, породили правни последици за „БРИКЕЛ“ ЕАД – Националния план за инвестиции 2013 – 2020г. и Заповед №ЕРД-16-586/ 03.07.2017г. на Министъра на енергетиката за определянето на референтна цена на емисиите на парниковите газове. Обосновава, че оспореният акт е в противоречие с принципа за предвидимост и защита на оправдани правни очаквания, както и че е нарушен принципът за съразмерност, доколкото с разпределянето на безплатни квоти, нееквивалентни на извършените инвестиции от оператора, освен че неоправдано се утежнявало положението на жалбоподателя, е налице и отклонение от основния за разпределянето на безплатни квоти принцип, свързван с целта на дерогацията по чл.10в от Директива 2003/87/ЕО - да се разпределят от Република България безплатно квоти на преходен принцип на оператори на инсталации за производство на електроенергия с цел модернизацията им чрез инвестиции и целта на преходния период – да подпомогне операторите в тяхното постепенно модернизиране чрез инвестиране в чисти технологии, срещу което да им се разпределят безплатни квоти, с които да предават в регистър за търговия с квоти за емисии на парникови газове. По подробно изложени в жалбата съображения е направено искане да бъде прогласена нищожността на оспореното писмо изх. № Е-26-Б-271 от 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ при Министерство на енергетиката или актът да бъде отменен, като незаконосъобразен.

Въз основа на представените по делото документи, съдът приема за установено следното от фактическа страна:

В Националния план за инвестиции на Република България 2013-2020г., приет с протоколно Решение на Министерски съвет на РБългария от 28.09.2011г., е включена инсталация за производство на електроенергия № BG-010 - ТЕЦ към „БРИКЕЛ“ ЕАД с лицензиран оператор „БРИКЕЛ“ ЕАД. В раздела „Действително преходно безплатно разпределение“ за 2018г. са посочени 161 362 безплатни квоти /л.22 по делото/.

Със Заповед № ЕРД-16-586 от 03.07.2017г., издадена от Министъра на енергетиката, на основание чл.4, ал.2, т.18г от ЗЕ и чл.3, ал.3, т.2 от Наредбата за организацията и контрола по изпълнението на Националния план за инвестиции за периода 2013-2020г, във връзка с доклад рег. № Е-93-00-1376 от 13.06.2017г. на Зам. министъра на енергетиката, е определена корекционна референтна цена на емисиите на парникови газове в размер на 5.095 евро на тон СО₂ за 2018г. (л.26-27).

С писмо изх. № 107 от 11.01.2019г. от „БРИКЕЛ“ ЕАД, във връзка с участие на ТЕЦ „Брикел“ ЕАД в Националния план за инвестиции на Република България 2013– 2020г., в Министерството на икономиката са изпратени годишен технически отчет, финансова справка и доклад за фактически констатации за изпълнение на инвестиционните проекти за 2018г,. съгласно чл.10, ал.1 от Наредбата за организацията и контрола по изпълнението на Националния план за инвестиции 2013 – 2020г. /л.28 и сл./. В техническия отчет се сочи, че общата стойност на направените разходи за инвестиции през 2018г. сумарно възлиза на 2 036 193.08лв или 1 041 088.99 евро. Тази стойност се сочи по-голяма с 218 949.60 евро от преизчисленото за 2018г. задължение на размера на реализирана инвестиция, като се иска реализираното през 2018г. превишение на необходимите разходи за инвестиции, заедно с признатия остатък от реализираните до края на 2017г. инвестиции в размер на 116 537 евро, да бъдат признати при разпределението на квотите на парникови газове за следващата 2019г., възлизащи общо на 335 486.60 евро.

С оспореното в настоящото съдебно производство писмо изх. № Е-26-Б-271 от 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ при Министерство на енергетиката, относно „разпределение за 2018г. на безплатни квоти на парникови газове по чл.10в от Директива 2003/87/ЕО“, на Изпълнителния директор на „БРИКЕЛ“ ЕАД, гр. Гълъбово, се съобщава, че на 31 януари 2019г. Министърът на енергетиката е представил на Европейската комисията (ЕК) годишен доклад за степента на изпълнение на “Националния план за инвестиции (НПИ) през периода 2013-2020г“ за 2018г. С писмо от ГД „Действия по климата“ и ГД „Конкуренция“, ЕК призовала България да преразгледа доклада за 2018г., предвид рисковете за изкривяване на пазара на конкуренцията и правилата за държавна помощ и да коригира определената от страната референтна пазарна цена на емисиите на парникови газове за 2018г. от 5.095 евро/EUА (изчислена за всеки месец през периода от 01 юли 2016г. до 30 юни 2017г. на борса „Intercontinental Exchange (ICE) за търговия с въглеродни емисии), на 8.93 евро/EUА (изчислена за всеки месец през периода от 01 юли 2017г. до 30 юни 2018г. на същата борса). В писмото се сочи че въпреки становището на българската страна по направеното от ЕК искане /в смисъл, че не съответства на одобреното от ЕК заявление на България по чл.10в от Директива 2003/87/ЕО/, разпределените за ТЕЦ „Брикел“ ЕАД безплатни квоти от ЕК, след доказаните разходи за инвестиции, са както следва: посочени в годишния доклад на министъра на енергетиката до ЕК за изпълнение на НПИ за 2018г (при референтна пазарна цена на емисиите на парникови газове за 2018г. от 5.095 евро/EUА) – 161 362 квоти; преизчислени квоти за 2018г., по посочения от ЕК начин (при референтна пазарна цена на емисиите на парникови газове за 2018г. от 8.93 евро/EUА), които ще бъдат преведени по сметката на оператора до 30.04.2019г.– 106 681 квоти и разлика между преизчислените квоти при цена от 8.93 евро/ EUА и първоначално посочените в доклада на Министъра на енергетиката квоти при референтна пазарна цена от 5.95 евро/EUА) – 54 681 квоти.

Съдът намира, че подадената от „БРИКЕЛ“ ЕАД жалба срещу писмо изх. № Е-26-Б-271 от 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ при Министерство на енергетиката, е процесуално недопустима, по следните съображения:

Правото на жалба възниква и може да бъде упражнено при наличието на определени процесуални предпоставки, които обуславят и процесуалната допустимост на съдебното производство. По аргумент от разпоредбата на чл.159, т.1 от АПК, една от предпоставките за възникване и съществуване правото на оспорване, от категорията на абсолютните, за която съдът следи служебно, е наличието на акт, подлежащ на съдебно обжалване.

На съдебно обжалване и контрол за законосъобразност по реда на АПК подлежат административните актове /индивидуални, общи и подзаконови нормативни/, доколкото не са изключени от приложното поле на действие на АПК, респ. с изрична нормативна разпоредба по отношение на тях не е установено изключение от общия принцип за съдебен контрол за законосъобразност на административната дейност и на постановяваните в хода на нейното осъществяване актове.

В случая оспореното писмо изх. № Е-26-Б-271 от 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ при Министерство на енергетиката, не представлява индивидуален административен акт, подлежащ на обжалване и съдебен контрол за законосъобразност. Писмото не обективира властническо волеизявление с конститутивно действие - не представлява правопораждащ, правопроменящ, правопогасяващ или правопрекратяващ юридически факт по отношение твърдяното от дружеството право - да му бъдат разпределени безплатни емисионни квоти за парникови газове за 2018г. в посочен от него размер – 161 362 квоти. Според чл.43, ал.1 от Закона за ограничаване изменението на климата /ЗОИК/ за периода 2013 – 2020г. и за всеки следващ период на ЕСТЕ безплатни квоти се разпределят на инсталации, които: 1. са включени в одобрения от Европейската комисия списък с инсталации по ал. 4, или 2. отговарят на определението за нов участник, подали са заявление по реда на чл. 44 и заявлението не е отхвърлено от Европейската комисия. Според ал.4 инсталациите на територията на Република България, които извършват дейности по приложение № 1, както и количеството квоти, разпределени безплатно на всяка инсталация в съответствие с ал. 6, се определят в списък, изготвен от Министъра на околната среда и водите и одобрен от Европейската комисия. Според чл.46, ал.5 от ЗОИК безплатното разпределение на квоти се извършва след одобрението от Европейската комисия на Национален план за инвестиции за периода 2013 – 2020 г. по чл. 4, ал. 2, т. 18г от Закона за енергетиката.

Националният план за инвестиции на Република България 2013-2020г. е приет с протоколно решение на Министерския съвет от 28.09.2011г., одобрен с Решение на Европейската комисия С(2012) 4560 от 6.07.2012г. съгласно Наредбата за организацията и контрола по изпълнението му. Както беше посочено, в този план е включена инсталация за производство на електроенергия № BG-010 -ТЕЦ към „БРИКЕЛ“ ЕАД с лицензиран оператор „БРИКЕЛ“ ЕАД, като в раздела „Действително преходно безплатно разпределение“ за 2018г. са посочени 161 362 безплатни квоти. Следователно разпределение за 2018г. на безплатни квоти за емисии на парникови газове за инсталацията, стопанисвана от „БРИКЕЛ“ ЕАД, вкл. за 2018г. в размер 161 362 квоти, е извършено с посочения Национален план за инвестиции, приет с решение на МС на РБългария и одобрен с решение от Европейската комисия.

В Закона за ограничаване изменението на климата не е предвидено издаването на нарочен административен акт, с който да бъде признато твърдяното право на дружеството - жалбоподател да получи количество безплатни емисионни квоти, съответно на предвиденото в Националния план за 2018г. и изпълнено по реда на чл.48, ал.1 от ЗОИК негово задължение. Разпоредбата на чл.48, ал.1 от ЗОИК предвижда, че операторите на инсталации, притежаващи разрешително за емисии на парникови газове, и авиационните оператори, са длъжни до 30 април всяка година да предадат определен брой квоти, равняващи се на общото количество емисии, отделени от инсталацията или в резултат на авиационните дейности през предходната година, верифицирани в съответствие с наредбата по чл. 5, т. 2 или определени в резултат на консервативна оценка на емисии съгласно чл. 70 от Регламент (ЕС) № 601/2012. Квоти, които вече са били предадени, не могат да бъдат предавани отново. Според чл.51, ал.1 от ЗОИК, Изпълнителният директор на ИАОС разпределя безплатните количества квоти на инсталации на годишна база, определени по реда на чл. 47, ал. 1 и 3. Съгласно ал.1 на чл.47 от ЗОИК въз основа на решение на Европейската комисия за разпределение на квотите Министърът на околната среда и водите уведомява ежегодно, считано от 2013г., Изпълнителния директор на ИАОС за разпределението на квотите за съответната година в съответствие с чл. 43, ал. 4 и 6. Съгласно ал.3 на чл.47 от ЗОИК в срок до 28 февруари на всяка година считано от 2013г., въз основа на решението на Министъра на околната среда и водите по ал. 1, Изпълнителният директор на ИАОС издава на всеки оператор на инсталации, притежаващ разрешително за емисии на парникови газове, количеството квоти, които са му разпределени за тази година съгласно ал. 1 и 2, по реда на наредбата по чл. 5, т. 3.

Условията и редът за организация изпълнението на Националния план за инвестиции, са регламентирани в Наредба за организацията и контрола по изпълнението на Националния план за инвестиции за периода 2013 – 2020г. Според чл.12 от посочената Наредба разпределянето на безплатни квоти за емисии на парникови газове за предходната година на инсталациите, включени в НПИ, се извършва с решение на Европейската комисия след представяне на доклада по чл. 11, ал. 1 от наредбата.

Въз основа на посочената нормативна регламентация може да се направи извод, че разпределението на безплатните количества квоти на инсталации на годишна база, обективирано посредством издаването на всеки оператор на инсталации, притежаващ разрешително за емисии на парникови газове, на количество квоти, не се свързва с издаването на административен акт от административен орган. Изпълнението на дейностите в чл. 47 и чл. 51 от ЗОИК е в правомощията и компетенциите на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по околна среда, който няма задължение преди, по време или след извършването им да издава писмен акт, който да представлява индивидуален административен акт, подлежащ на оспорване по реда на АПК. Това следва и по аргумент за противното от Раздел ІХ "Администриране на националния регистър за търговия с квоти за емисии на парникови газове", в който законодателят е посочил изрично, че Изпълнителния директор на ИАОС изпълнява функциите на национален администратор на Националния регистър и че решенията на този орган и в това му качество са индивидуални административни актове и се обжалват по реда на АПК. Според  чл. 60 от ЗОИК индивидуални административни актове, които се обжалват по реда на АПК, са решенията на изпълнителния директор на ИАОС в качеството му на национален администратор съгласно Регламент (ЕС) № 389/2013 за откриване, закриване на партида, одобряване на промяна на упълномощените представители по партида и актуализиране на информацията по партида в НРТКЕПГ.

Очевидно обективираното в писмо изх. № Е-26-Б-271/ 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ при Министерство на енергетиката, не представлява нито волеизявление с характер, съдържание и правни последици на решение по чл.60 от ЗОИК, нито властническо волеизявление, което може да бъде определено като индивидуален административен акт по см. на чл.21 от АПК. Писмото има уведомителен характер относно разпределените за ТЕЦ „Брикел“ ЕАД безплатни квоти на парниковите газове по чл. 10в от Директива 2003/87/ЕО от ЕК, след доказаните дружеството разходи за инвестиции, поради което не представлява административен акт, подлежащ на съдебно обжалване и контрол за законосъобразност по реда на АПК.

С оглед на изложеното съдът приема, че жалбата на „БРИКЕЛ“ ЕАД срещу писмо изх. № Е-26-Б-271/ 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ при Министерство на енергетиката, е процесуално недопустима, поради което следва да бъде оставена без разглеждане, а производството по делото – прекратено.

Водим от горните мотиви и на основание чл.159, т.1 от АПК, съдът

О П Р Е Д Е Л И:

ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ жалбата на „БРИКЕЛ“ ЕАД със седалище и адрес на управление гр. Гълъбово, представлявано Изпълнителен директор Я.П.П., срещу писмо изх. № Е-26-Б-271/ 19.04.2019г. на Директора на Дирекция „Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации“ към Министерство на енергетиката.

ПРЕКРАТЯВА производството по адм. дело № 459/ 2019г. по описа Административен съд - Стара Загора.

Определението подлежи на обжалване с частна жалба пред Върховния административен съд в 7-дневен срок от неговото съобщаване.

СЪДИЯ: