О   П   Р   Е   Д   Е   Л   Е   Н   И   Е

 

                    

                        № 399      02.10.2019г.       град Стара Загора

 

 

           Старозагорският административен съд, V състав, в закрито заседание на втори октомври през две хиляди и деветнадесета година, в състав:

 

                                            

СЪДИЯ: РАЙНА ТОДОРОВА

       

 

при секретар                                                                                                          и с участието

            на прокурора                                                                                                  като разгледа

            докладваното от съдия    Р. ТОДОРОВА    частно административно дело № 719 по описа за 2019г., за да се произнесе, съобрази следното:                                                        

 

Производство е по реда на чл. 60, ал. 6 от Административно-процесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 188 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).  

Образувано е по жалба на ЕТ „Д.И. – И.“ със седалище и адрес на управление гр. Стара Загора, ул. „***.“, представляван от Д.Г.И., против разпореждане за предварително изпълнение на наложена принудителна административна мярка, постановено със Заповед за налагане на принудителна административна мярка № ФК-630-0030088 от 27.09.2019г., издадена от Началник отдел „Оперативни дейности“ – Пловдив в ЦУ на НАП.

В жалбата са изложени доводи за незаконосъобразност на разпореждането за предварително изпълнение на наложената принудителна административна мярка, по съображения за неговата необоснованост, недоказано наличие на нормативно регламентираните основания по чл.60, ал.1 от АПК за упражненото административно правомощие и несъобразяване с целта на закона. Жалбоподателят поддържа, че в мотивите за разпореденото предварително изпълнение на принудителната административна мярка, не са посочени конкретни фактически съображения за необходимостта от това предварително изпълнение. Оспорва посоченото в заповедта, че установената като разлика между разчетената касова наличност от ФУ и фактическата наличност на парични средства - сума в размер на 264.20 лева, е в резултат на неотчетени продажби. Твърди, че абсолютно немотивирано е прието наличието на умишлено поведение от проверяваното лице с цел укрИ.не на оборот от осъществяваната търговска дейност. Счита, че еднократното неиздаване на касова бележка за сумата от 2.50 лева само по себе си не може да обоснове извод за съществуването на основания за предварителното изпълнение на принудителната административна мярка, като с разпореденото в този смисъл се ограничават правата на субекта в степен, надхвърляща тази, произтичаща от преследваната от закона цел. С подробно изложени в жалбата съображения за липсата на законово предвидените материалноправни предпоставки по чл.60, ал.1 от АПК, е направено искане да бъде отменено разпореждането за предварително изпълнение на наложена принудителна административна мярка, като бъде постановено и спиране на допуснатото предварително изпълнение на мярката.  

 

Ответникът по жалбата - Началник отдел „Оперативни дейности" – Пловдив  в ЦУ на НАП, чрез процесуалния си представител, в представеното по делото писмено становище оспорва жалбата като неоснователна и моли да бъде отхвърлена. Поддържа, че допуснатото предварително изпълнение на наложената принудителна административна мярка е обосновано, правилно и законосъобразно от гл.т наличието на материалноправните предпоставки по чл.60, ал.1 от АПК, за което излага подробни съображения.

 

Оспорването, като направено от легитимирано лице с правен интерес, в нормативно регламентирания срок по чл.60 ал.5 от АПК, е процесуално допустимо.

 

Разгледана по същество жалбата е неоснователна.

 

От приложените към жалбата и от представените с административна преписка доказателства, се установява следната фактическа обстановка:

 

Съгласно Протокол за извършена проверка /ПИП/ сер. АА №0030088/ 21.09.2019г., съставен от служители на ГДФК, ОД Пловдив, е извършена проверка на търговски обект – бар - клуб „Игълс“, находящ се в гр. Стара Загора, ул. „И.н Ш.“ № 53,  стопанисван от ЕТ „Д.И. – И.“. При проверката била извършена контролна покупка на 1 бр. игра на билярд на стойност 2.50лв, заплатена в брой от проверяващия Л.Б.Б., преди легитимация, като за извършената продажба не била издадена фискална касова бележка от въведеното в експлоатация и налично в обекта фискално устройство, нито от кочан с ръчни касови бележки. Плащането е направено в брой на лицето М.П.М.– барман. При проверката се установила и разлика между разчетената касова наличност от ФУ и фактическата наличност на парични средства - +264.20лв. В протокола са посочени вида на осъществяваната в обекта дейност, капацитета на заведението, функциониращото фискално устройство и др.

 

Със Заповед за налагане на принудителна административна мярка № ФК-630-0030088 от 27.09.2019г., издадена от Началник отдел „Оперативни дейности“ – Пловдив в ЦУ на НАП, на основание чл.186, ал.3 от ЗДДС, на ЕТ „Д.И. – И.“, гр. Стара Загора, е наложена принудителна административна мярка – запечатване на търговски обект – бар - клуб „Игълс“, находящ се в гр. Стара Загора, ул. „И.н Ш.“ № 53,  стопанисван от ЕТ „Д.И. – И.“, и забрана за достъп до него за срок от 10 дни, на основание чл.186, ал.1 от ЗДДС и чл.187 ал.1 от ЗДДС.

В заповедта е посочено, че при извършена оперативна проверка на 21.09.2019г, в 21.15ч на търговски обект по см. на §1, т.41 от ДР на ЗДДС - бар - клуб „Игълс“, находящ се в гр. Стара Загора, ул. „И.н Ш.“ № 53,  стопанисван от ЕТ „Д.И. – И.“, е констатирано, че търговецът, в качеството му на задължено лице по чл.3 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006г. за регистриране и отчитане чрез фискални устройства на МФ, не регистрира и отчита всяка извършена продажба на стоки и услуги от търговския обект, чрез издаване на фискални касови бележки от въведеното в експлоатация за обекта фискално устройство, с което е допуснато нарушение на разпоредбите на същата наредба. В хода на проверката била извършена контролна покупка на една игра на  билярд на стойност 2.50 лева, платени в брой на лицето М.П.М.– барман, от Л.Б.Б., орган по приходите, преди легитимация. За извършената продажба не бил издаден фискален бон от въведеното в експлоатация и работещо в обекта фискално устройство с ИН на ФУ DТ384696 и ИН на ФП 02667003, нито от кочан с ръчни касови бележки. За установените факти и обстоятелства се сочи съставен на основание чл.110, ал.4 във вр. с чл.50, ал.1 от ДОПК Протокол за извършена проверка сер. АА №0030088/ 21.09.2019г., ведно със събраните доказателства към него. Въз основа на констатациите е направен извод, че ЕТ „Д.И. – И.“, гр. Стара Загора не е спазил реда за издаване на съответен документ за продажба, издаден по установения ред за продажба. Извършеното нарушение на чл.3 от Наредба №Н-18 от 13.12.2006г. на МФ във вр. с чл.118, ал.1 от ЗДДС, е възприето като основание по смисъла на чл.186, ал.1, т.1 б „а“ от ЗДДС за прилагане на принудителна административна мярка по чл.186, ал.3 от ЗДДС. С оглед на което на ЕТ „Д.И. – И.“, гр. Стара Загора е наложена принудителна административна мярка – запечатване на търговски обект – бар - клуб „Игълс“, находящ се в гр. Стара Загора, ул. „И.н Ш.“ № 53, стопанисван от ЕТ „Д.И. – И.“, и забрана за достъп до него за срок от 10 дни, на основание чл.186, ал.1 от ЗДДС и чл.187 ал.1 от ЗДДС, при изложени в ЗНПАМ № ФК-630-0030088 от 27.09.2019г. на Началник отдел „Оперативни дейности“ – Пловдив в ЦУ на НАП мотиви относно продължителността на срока на мярката.

 

На основание чл.188 от ЗДДС във вр. с чл.60 от АПК е разпоредено предварителното изпълнение на наложената принудителна административна мярка „запечатване на обект”, мотивирано с необходимост от предварителното изпълнение за предотвратяване и преустановяване на административни нарушения от същия вид, както и поради следното: 1. За да се защити особено важен държавен интерес, а именно – спазването на фискалната дисциплина и реда за отчитане на фискалните устройства, в което се изразява интересът на държавния бюджет за законосъобразното регистриране и отчитане на продажбите чрез фискално устройство в проверения търговски обект от задълженото лице, респективно за правилното определяне на реализираните от задълженото лице доходи и размера на неговите публични задължения; 2. Съществуваща опасност изпълнението на акта да бъде осуетено или сериозно затруднено и 3. Съществуваща опасност от закъснението на изпълнението да последват значителни или трудно поправими вреди за бюджета. Сочи се, че разпоредбите на чл. 186 и чл. 187 от ЗДДС осъществяват държавна принуда за защита на установените правни регламенти, като същите имат и санкционен, и превантивен характер, тъй като ПАМ по принцип се налага за преустановяване и/или предотвратяване на административни нарушения и последиците от тях. Ако не бъде допуснато предварително изпълнение на ПАМ съществува възможност да се извърши ново нарушение, а опасността за фискалния ред при констатирана подобна практика, водеща до отклонение от данъчно облагане, би била непосредствена. Обосновано е, че нарушението има негативни последици за фиска, тъй като не позволява да се установи фактически реализирания оборот на проверявания търговец. Сочи се, че неиздаването на съответен документ за извършваните продажби в търговския обект, находящ се в центъра на гр. Стара Загора, на място с изключително голям човекопоток и голям брой потенциални клиенти, с възможност за реализиране на високи обороти; характера на дейността - питейно заведение с капацитет от 60 места на закрито и разположени 4 бр. маси за билярд, 1 брой дартс и 1 брой джага, както и значителния размер от 264.40лв. на установената при проверката разлика в касовата наличност, води до извода, че с това си поведение проверяваното лице накърнява съществено обществения интерес и фискалната политика на държавата, тъй като не позволява да бъдат проверени извършените от него продажби и като последица се явява неправилното определяне на дължимите данъци.  

Необходимостта от предварително изпълнение се свързва и с начина на организиране на отчетността на търговеца, които в случая са довели до извършеното деяние и индиректно от степента на неговата обществена опасност. Въпреки че е запознат с изискванията за този вид дейност, търговецът е извършил административно нарушение, с което засяга основния ред в търговския оборот и следва да бъдат предприети мерки за защита на фиска, като се предотврати веднага възможността за неотчитането на приходите от негова страна, а също така и да се коригира поведението му към спазване на отчетността и начисляването на дължимите данъци върху реализираните обороти. Като основание за допускането на предварително изпълнение на ПАМ е възприета и възможността да бъде осуетено или сериозно затруднено изпълнението на акта и реализацията на преследваната с мярката цел по превъзпитаване на поведението на данъчния субект към спазване на фискалната политика. Сочи се и че от закъснението на изпълнението на ПАМ може да последва значителна или трудно поправима вреда - съществено отклонение от данъчно облагане и да се препятства нормалната контролна дейност на приходната администрация и проследяване на търговския оборот в цялост.

          В обобщение е посочено, че конкретните факти обосновават наличието на основания за допускане предварителното изпълнение от гл.т на особено важен държавен интерес от незабавното преустановяване на противозаконната практика в дейността на проверяваното лице.

 

При така установеното от фактическа страна, се следват следните правни изводи:

 

На оспорващото дружество е наложена принудителна административна мярка по чл.186, ал.1, т.1, б „а“ от ЗДДС, според която норма принудителната административна мярка запечатване на обект за срок до 30 дни, независимо от предвидените глоби или имуществени санкции, се прилага на лице, което не спази реда или начина за издаване на съответен документ за продажба, издаден по установения ред за доставка/продажба. Следователно юридически факт пораждащ правомощието на органа в хипотезата на чл. 186, ал. 1, т. 1, б. "а" от ЗДДС да наложи ПАМ запечатване на обект, е неспазването на реда или начина за издаване на документ за продажба, издаден по установения ред за доставка/продажба. Към реда за издаване на документ за продажба е относимо задължението по чл. 3, ал. 1 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006г. на МФ за регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговски обекти, изискванията към софтуерите за управлението им и изискванията към лицата, които извършват продажби чрез електронен магазин, за регистриране и отчитане на извършваните продажби на стоки или услуги във или от търговски обект чрез издаване на фискална касова бележка от фискално устройство или касова бележка. Възприемайки установеното на място в проверения търговски обект на жалбоподателя нарушение на посочената разпоредба от наредбата, като източник на правомощието по чл. 186, ал. 3 във вр. с ал. 1, т. 1, б. "а" от ЗДДС, административният орган в условията на обвързана компетентност е приложил със ЗНПАМ № ФК-630-0030088 от 27.09.2019г. принудителна административна мярка запечатване на търговския обект, в който е осъществена противоправната деятелност, кумулативно с нея и при същите предпоставки и ПАМ по чл. 187, ал. 1 от ЗДДС за забрана на достъпа до обекта.

 

Съгласно разпоредбата на чл. 188 от ЗДДС, наложената принудителна административна мярка по чл.186, ал.1 от ЗДДС подлежи на предварително изпълнение при условията на АПК, т. е. то може да се допусне с разпореждане, както е в случая, при наличие на предпоставките, въведени с чл. 60, ал.1 от АПК.  За да пристъпи към допускане на предварително изпълнение на издадената заповед за налагане на ПАМ, административният орган следва да съобрази налице ли е някоя от предпоставките, включени в хипотезата на 60, ал.1 от АПК и да мотивира разпореждането за предварително изпълнение /чл.60 ал.2 от АПК/, вкл. като установи, че то се налага - за да се осигурят животът или здравето на гражданите, да се защитят особено важни държавни или обществени интереси, при опасност, че може да бъде осуетено или сериозно затруднено изпълнението на акта или ако от закъснението на изпълнението може да последва значителна или трудно поправима вреда, или по искане на някоя от страните - в защита на особено важен неин интерес.

 

Оспореното разпореждане за предварително изпълнение на наложената ПАМ съответства на изискването по чл.60, ал.2 от АПК за мотивираност – обоснована е нуждата от защита на особено важен държавен интерес /а именно интереса за законосъобразно регистриране и отчитане на продажбите чрез фискално устройство в проверения търговски обект от задълженото лице, съотв. за правилното определяне на реализираните от същия доходи и респ. размера на неговите публични задължения/, както и съществуваща опасност от закъснението на изпълнението да последват значителни или трудно поправими вреди за бюджета. Противно на твърдението на жалбоподателя актът съдържа конкретни и относими факти и съображения, основани на констатациите от извършената в обекта проверка, за обосноваване на извод за необходимост от предварително изпълнение на наложената мярка при прилагането на  чл.60, ал.1 от АПК, с оглед нуждата от предприемането на мерки за защита на фиска, посредством които да се предотврати незабавно невъзможността за проследяване на реалните обороти на търговеца, съответно приходите от реалните продажби.

 

Въз основа на представените по делото документи съдът приема, че е доказано съществуването на необходимост от защита на особено важен държавен интерес и опасност от закъснението на изпълнението да последват значителни и трудно поправими вреди, като материалноправни предпоставки за допускане на предварителното изпълнение на наложената ПАМ, по следните съображения:

 

Действително превантивният характер на ПАМ, противно на приетото от решаващия административен орган, не предпоставя автоматично извод за наличие на предпоставка за допускане на предварително изпълнение за акта, с който се налагат. Предотвратяването и преустановяването на административни нарушения от същия вид, принципно се постига с налагането на самата принудителна мярка. Вярно е и че законодателят не презумира наличието на особено важен държавен интерес във всеки случай, когато се констатират нарушения, свързани с неспазването на  реда или начина за издаване на съответен документ за продажба на стоки или услуги, респ. при налагане на принудителна административна мярка по чл. 186, ал.1, т.1, б. „а” от ЗДДС, тъй като не е предвидил предварително изпълнение на мярката по силата на закона, а обуславя допускането на изпълнението й с наличие на предпоставките по чл. 60 АПК.

Нуждата от допускане на предварителното изпълнение в случая се свързва с необходимостта от защита на особено важен държавен интерес по см. на чл.60, ал.1 от АПК, какъвто е интереса от надлежното регистриране и отчитане на приходите от задълженото лице и заплащането на данъци върху действителния им размер, както правилно е приел административният орган. Регистрирането и отчитането на извършваните продажби на стоки или услуги в търговски обект чрез издаване на фискална касова бележка от фискално устройство или касова бележка, е нормативно установено задължение на субектите, стопанисващи търговски обекти по смисъла на § 1, т. 41 от ДР на ЗДДС, при получаване на плащане от клиент. Неизпълнението на това задължение, имащо за последица нерегистриране и неотчитане на приход от продажби чрез фискално устройство в проверявания обект, каквото е било установено в случая, засяга посочените по-горе важни държавни интереси. Пропускът на търговеца, като задължено лице по чл. 3, ал. 1 от Наредба № Н-18/13.12.2006г. на МФ, да регистрира извършена касова продажба на услуга,  съгласно установеното в ПИП  сер. АА №0030088/ 21.09.2019г., наред с анализа на констатираните от проверяващите обстоятелства, вкл. съществуването на неотчетена с фискалното устройство касова наличност, прави вероятно да са извършени и други нарушения, свързани с неиздаване на отчетен документ за извършените продажби и сочи на потенциална възможност реализирани приходи да не се отчитат по надлежния ред. Това създава вероятност и да не могат да бъдат установени действителните задължения на търговеца за данъци респ. да не се внесат дължими данъци от реализирани приходи, което се свързва с вреда за републиканския бюджет. Наличието на защитим интерес по см. на чл.60, ал.1 от АПК не се обосновава с размера на неотчетената продажба, а със самият факт на нерегистрирането й, тъй като констатираното нарушение има за последица  укрИ.не на приходи, които не могат да бъдат постоянно контролирани, също и определени по размер в тяхната съвкупност. Предвид на изложеното съдът намира, че е налице е особено важен държавен интерес, защитата на който разпореждането за предварително изпълнение на мярката цели. Действително посочената в ЗНПАМ  разлика между наличните парични средства в касата и тези, отразени във ФУ, не се дължи единствено на установеното нарушение на чл. 3, ал. 1 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006г. на МФ, но без съмнение сочи наличието и на други нерегистрирани и съответно неотчетени приходи от продажби на стоки/ услуги в обекта в деня на проверката. Административният орган е взел предвид и че създадената организация в търговския обект /с оглед и на другото констатирано нарушение – на чл.33, ал.1 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006г. на МФ, за което е съставен АУАН № F509564/ 25.09.2019г./, води до отклонение от установени правни регламенти, което не позволява да бъдат проверени реализираните от търговеца продажби и правилното определяне на реализираните приходи, съответно и размера на публичните му задължения, от което за фиска могат да произтекат значителни и трудно поправими вреди. Това именно е обусловило и разпореждането на предварителното изпълнение на ПАМ - за предприемане на мерки за защита на фиска, посредством които да се предотврати незабавно възможността за укрИ.не на реалните обороти на търговеца, съответно на приходите от реализираните продажби.

 

Ето защо и предвид обстоятелството, че нарушението е констатирано в обект – питейно заведение с капацитет от 60 места на закрито и разположени 4 бр. маси за билярд, 1 брой дартс и 1 брой джага, находящ се в центъра на гр. Стара Загора, с възможност за реализиране на високи обороти от голям брой потенциални клиенти, фактически и доказателствено обосновано се явява съществуването на особено важен държавен интерес и вероятност от закъснението на изпълнението на ПАМ да последват трудно поправими вреди от гл. т възможността за правилна преценка на дейността по регистриране и отчитане на продажбите на стоки и услуги и правилното определяне на реализираните от задълженото лице приходи, съответно и размера на публичните му задължения. Това съставлява основание по чл. 60, ал. 1 от АПК за допускането на предварителното изпълнение на принудителната административна мярка. Налагането на ПАМ цели и да се предотврати укрИ.нето на приходи и отклонение от данъчно облагане, поради което всяко отлагане във времето би било пречка за постигане на целите на мярката. С оглед на което жалбата срещу разпореждането за допускане на предварително изпълнение се явява неоснователна и следва да бъде отхвърлена.

 

Относно възражението на жалбоподателя, че разпореденото предварително изпълнение на ЗНПАМ възпрепятства упражняване на правото му по чл. 187, ал.4 от ЗДДС, следва да се отбележи, че по преписката е приложена собственоръчно написана и подписана от Д.Г.И., в качеството му на собственик на ЕТ „Д.И. – И.“, Декларация от 30.09.2019г., с изявление, че „желае обекта бар-клуб „Игълс“ да бъде запечатан на 01.10.2019г. в 18.30 часа“.

 

Според чл. 60, ал. 6 от АПК, жалбата срещу разпореждането за допускане на предварително изпълнение не спира изпълнението, но съдът може да го спре до окончателното й решаване. Удовлетворяване на направеното искане за спиране предполага наличие на особено важен за жалбоподателя интерес, който, преценен и съпоставен с основанията за допуснатото предварително изпълнение, да обоснове необходимост от превес на защита спрямо държавния интерес. В случая наличието на такъв особено важен за оспорващия интерес равен по степен на значимост на държавния, за защита на който да се приеме, че се следва спиране на предварителното изпълнение, нито е обоснован, нито е доказан. Предварителното изпълнение не нарушава принципа за съразмерност по чл. 6, ал. 1 от АПК с оглед на което следва да се приеме, че не са налице основания за спиране на допуснатото предварително изпълнение на ЗНПАМ.

 

С оглед изхода на делото искането на ответника за присъждане на разноски в размер на 500 лева следва да бъде частично уважено, като в тежест на жалбоподателя ЕТ „Д.И. – И.“ следва да бъде възложено заплащането на разноски за възнаграждение за осъществената от юрисконсулт правна защита на административния орган, определено в размер на 100лв., съгласно чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ във връзка с чл.78, ал.8 от ГПК и чл.37 от Закона за правната помощ. 

 

Водим от гореизложеното, съдът 

 

О  П  Р  Е  Д  Е  Л  И:

 

ОТХВЪРЛЯ жалбата на ЕТ „Д.И. – И.“ със седалище и адрес на управление гр. Стара Загора, ул. „***“, представляван от Д.Г.И., против разпореждане за предварително изпълнение на наложена принудителна административна мярка, постановено със Заповед за налагане на принудителна административна мярка № ФК-630-0030088 от 27.09.2019г., издадена от Началник отдел „Оперативни дейности“ – Пловдив в ЦУ на НАП, като неоснователна.

 

ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането на ЕТ „Д.И. – И.“ със седалище и адрес на управление гр. Стара Загора, ул. „***“, представляван от Д.Г.И., за спиране на допуснатото предварителното изпълнението на Заповед за налагане на принудителна административна мярка № ФК-630-0030088 от 27.09.2019г., издадена от Началник отдел „Оперативни дейности“ – Пловдив в ЦУ на НАП.

 

ОСЪЖДА ЕТ „Д.И. – И.“ със седалище и адрес на управление гр. Стара Загора, ул. „***“, ЕИК ***, да заплати на Националната агенция за приходите – София сумата от 100 /сто/ лева, представляваща разноски за юрисконсултско възнаграждение.

 

Определението подлежи на обжалване с частна жалба пред Върховния административен съд в 7-дневен срок от  съобщаването му на страните.

 

 

 

                                                                              СЪДИЯ: