Р    Е    Ш    Е    Н    И    Е

 

82                                               28.03.2019 г.                          гр. Стара Загора

 

     В   И М Е Т О    Н А    Н А Р О Д А

 

            Старозагорският административен съд, в публично съдебно заседание на двадесет и осми февруари през две хиляди и деветнадесета година, в състав:

                                                                                                                                                           

                                                                       ПРЕДСЕДАТЕЛ: ГАЛИНА ДИНКОВА

                                                                                                                                                                         ЧЛЕНОВЕ: ДАРИНА ДРАГНЕВА

                                                                                                   МИХАИЛ РУСЕВ

        

при секретар  Пенка Маринова                                                                         

и с участието на прокурор Румен Арабаджиков

като разгледа докладваното от  съдия  Г. Динкова КАН дело № 66 по описа за 2019 год, за да се произнесе съобрази следното:

 

Производството е по реда на чл.208 и сл. от Административно-процесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл.63, ал.1, изр. второ от Закона за административните нарушения и наказания /ЗАНН/. 

Образувано е по касационна жалба на Държавна агенция за метрологичен и технически надзор/ДАМТН/ против Решение №76/27.11.2018г, постановено по АНД № 57/ 18г. по описа на Районен съд - Гълъбово, с което е отменено Наказателно постановление № НЯСС-62/ 05.02.2018г., издадено от Заместник-председателя на ДАМТН.

В жалбата се съдържат оплаквания за постановяване на съдебното решение в нарушение и при неправилно приложение на материалния и на процесуалния закон - касационно основание по чл. 348, ал.1, т.1 във вр. с ал.2 от НПК във вр. с чл.63, ал.1, изр. второ от ЗАНН. От съда се иска да бъде отменено въззивното съдебно решение и да се постанови друго за потвърждаване на наказателното постановление при съобразяване на императивната разпоредба на чл.3 от ЗАНН, че за всяко нарушение се прилага действащия към момента на неговото извършване закон, освен ако не е последвала по-благоприятна разпоредба – изключваща отговорността или предвиждаща по-леки по вид и/или размер административни наказания.

Ответникът - Община Гълъбово, чрез пълномощника си по делото – адв.К., изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Излага доводи в подкрепа на направения от въззивния съд извод за недоказаност на административното нарушение. Направено е искане обжалваното съдебно решение да бъде оставено в сила.

Представителя на Окръжна прокуратура Стара Загора дава заключение за неоснователност на касационната жалба, поради което предлага обжалваното решение да бъде оставено в сила.

 Касационният състав на съда, след като обсъди събраните по делото доказателства, наведеното от жалбоподателя касационно основание, доводите и становищата на страните и като извърши на основание чл.218, ал.2 от АПК служебна проверка на валидността, допустимостта и съответствието на обжалваното съдебно решение с материалния закон, намира за установено следното:

 Касационната жалба е подадена в законово установения срок, от надлежна страна за която съдебният акт е неблагоприятен и е процесуално допустима.

Разгледана по същество, жалбата е основателна.

Производството пред Районен съд – Гълъбово се е развило по жалба  на Община Гълъбово против Наказателно постановление № № НЯСС-62/ 05.02.2018г., издадено от Заместник-председателя на ДАМТН, с което на Община Гълъбово е наложена имуществена санкция в  размер на 1 000лв. на основание чл. 200 ал.1 т.38 от Закона за водите за това, че на 02.11.2017г. Община Гълъбово е осъществила фактическия състав на нарушение на чл.141 ал.1 т.2 от ЗВ, която задължава собствениците на язовирни стени и/или съоръженията към тях да осигурят използването на измервателна и контролна апаратура за мониторинг на тяхната дейност, отговаряща на изискванията на наредбата по ал.2. Обстоятелствената част на повдигнатото обвинение е следната: На 02.11.2017г. при извършена проверка на язовир „Листниците“, находящ се в поземлени имоти № 000346 и № 000345 в землището на с.Главан, община Гълъбово, собственост на общината съгласно Акт за публична общинска собственост № 40/ 15.09.1998г., е констатирано, че не са изградени: 1. Геодезическа мрежа за следене на поведението на язовирната стена; 2. Нивомерно устройство за измерване на водното ниво и на наносите в язовирното езеро, което да осигурява връзка с информационната система за язовирите и съоръженията към тях на ДАМТН; 3. Изграден пункт за измерване на филтриралото водно количество под и през тялото на язовирната стена; 4. Нивомерен стълб в язовирното езеро за измерване на наносите, т.е. че не са изпълнени изискванията за задължително необходимите налични елементи на контролно-измервателна система за мониторинг на дейността на язовирна стена и съоръженията към нея, съгласно чл. 174, ал.4  на Наредбата за условията и реда за осъществяване на техническа и безопасна експлоатация на язовирните стени и съоръженията към тях, както и на контрол за техническото им състояние. За горните фактически констатации е бил съставен Констативен протокол № 07-06-684/ 02.11.2017г.

За да отмени наказателното постановление РС Гълъбово се е позовал на разпоредбата на чл. 141а, ал.3 от ЗВ, обнародвана в ДВ бр. 55/2018г. от 03.07.2018г., според която малките язовири, за които при класифицирането им по отношение на тяхната потенциална опасност е установено, че нарушаването на конструктивната цялост на язовирните им стени не създава заплаха за човешки жертви или не застрашават критична инфраструктура и отговарят поне едно от лимитативно изброени технически условия за обем, воден напор и начин на пълнене на водохранилището – без деривации или помпена станция. Според констативния протокол от 02.11.2017г. обследвания язовир е малък, по смисъла на чл.141а, ал.2 от ЗВ, тъй като е вписано, че язовирната стена е малка по смисъла на чл.8, ал.3 от Наредбата, което задължава административно наказващия орган да представи доказателства за класификацията на язовир „Листниците “ по степените на потенциална опасност, предвидени в чл. 142б ал.3 от ЗВ. Доколкото в случая не било установено от АНО дали язовира не попада в изключенията на чл.141а ал.3 от ЗВ, въззивният съд е приел, че твърдяното административно нарушение не е доказано.

Решението на Гълъбовския районен съд е постановено при неправилно приложение на закона.

Разпоредбата на чл.141, ал.1, т.2 от ЗВ, за нарушение на която е санкциониран касаторът, се намира в глава Девета «Защита от вредното въздействие на водите» на Закона за водите и вменява на собствениците на язовирни стени и съоръженията към тях задължения, които са подробно разписани в подзаконов нормативен акт – Наредбата за условията и реда за осъществяване на техническа и безопасна експлоатация на язовирните стени и съоръженията към тях, както и на контрол за техническото им състояние /Наредбата/. В процесното НП са цитирани както цифрово, така и текстово нарушените разпоредби на чл.141, ал.1, т.2 от ЗВ и на чл. 174, ал.4 от Наредбата, която по аргумент от чл.141, ал.2 от ЗВ има за цел да установи условия и ред за безопасна експлоатация на язовирните стени и съоръженията към тях. Установено е по делото, че липсата на посочената конкретно в чл.174 ал.4 от Наредбата и в НП контролна и измервателна апаратура за мониторинг на дейността на язовирната стена и съоръженията към нея, не е била налична към датата на нарушението - 02.11.2017г. Във въззивната си жалба Община Гълъбово е оспорила спазването на правилата на ЗАНН, като алтернативно е изложило виждането си, че при първото констатиране на нарушение е следвало да й се дадат предписания. Спор по фактите не е повдигнат с въззивната жалба, нито е оспорена верността на фактическите констатации в протокола за проверка, поради което същите са годно доказателствено средство за установяване на извършеното нарушение. Относно направеното за пръв път в касационната жалба възражение на ответника по касация за недоказаност на обстоятелствената част на административното обвинение поради това, че в КП не е отразена констатация за липса на елемента по чл.174, ал. 4, т.4 от Наредбата, е необходимо да се каже следното: Действително в КП № 07-06-684/ 02.11.2017г. не е посочено, че липсва нивомерен стълб в язовирното езеро за измерване на наносите, като задължителен елемент на контролно-измервателната система /КИС/,  но повдигнатото фактическо обвинение с АУАН и с НП, чрез посочване на установените от контролните органи факти, е за нарушаване на изискванията на чл. 141, ал.1, т.2 от Закона за водите. Съгласно тази законова разпоредба собственикът на язовира е длъжен да  осигури използването на измервателна и контролна апаратура за мониторинг, отговаряща на изискванията на чл. 174 ал.4 от Наредбата, които са кумулативни. Следователно липсата дори само на един елемент от изброените в чл.174, ал.4 от т.1 до т.4 от Наредбата, сочи на извършено нарушение на чл.141 ал.1 т.2 от ЗВ. Обстоятелствената част на административното обвинение за неизпълнение на задължението по чл.141 ал.1 т.2 от ЗВ е доказана не само от съставения официален документ – КП № 07-06-684/ 02.11.2017г., но и от показанията на разпитаните свидетели на обвинението, които са заявили пред съда, че на място няма изградени елементи на контролно-измервателна система, както е разпоредено в Наредбата.  Предвид посоченото по-горе за същността на задължението по чл.141 ал.1 т.2 от ЗВ, а оттам и за съставомерното бездействие, в което се субсумира нарушението по чл.200 ал.1 т.38 от същия закон, се налага извода, че недоказаността на отрицателения факт – липса на един от елементите на КИС, не може да обуслови извод за недоказаност на административното обвинение.

Не сочи на извод за отпаднала съставомерност на деянието и последвалата законодателна промяна с приемането на чл.141а от ЗВ. Съгласно тази законова разпоредба  на контрол по реда на ЗВ и наредбата по чл. 141, ал. 2 от ЗВ /Наредбата за условията и реда за осъществяване на техническа и безопасна експлоатация на язовирните стени и съоръженията към тях, както и на контрол за техническото им състояние/ подлежат както големите, така и малките язовири, а за техническата изправност и безопасната им експлоатация отговорност носят техните собственици, по аргумент от чл.141а, ал. 4 от ЗВ.  От контрол за спазване на ЗВ са изключени само онези малки язовири, за които при класифицирането им по отношение на тяхната потенциална опасност са установени изчерпателно изброени в разпоредбата на чл. 141а ал.3 от ЗВ условия. Цитираната нормативна уредба обаче  не е била в сила към момента на извършване на нарушението и е приложима занапред, по аргумент от нейната материалноправна природа. Наказателното постановление е издадено на 05.02.2018г., а нормата на чл.141а ЗВ е в сила след тази дата – 06.07.2018г., поради което няма правно основание да се изисква от АНО да изследва наличието на факти, изключващи контрола по спазване на ЗВ. Разпоредбата на чл.141а, ал.3 от ЗВ действително представлява по-благоприятен закон по смисъла на чл.3 ал.2 от ЗАНН, но за нейното приложение след издаване на НП и при постановяване на въззивното решение е било необходимо ответникът по касация, в качеството си на лице по чл.141а ал.4 от ЗВ, да се позове на извършена класификация на язовира, представляваща основание за приложение на изключението по чл.141а, ал.3 от същия закон.

По тези съображения съдебно решение, като постановено в нарушение на закона, следва да бъде отменено. Въпросът за законосъобразността на НП следва да бъде разрешен от настоящата съдебна инстанция предвид обстоятелството, че всички доказателства за съставомерните факти са събрани, като с въззивната жалба не са направени доказателствени искания, които да са останали неразгледани от въззивния съд. В този смисъл настоящия състав счита, че няма да бъде лишено санкционираното лице от инстанция по същество, предвид посоченото по-горе приобщаване по делото на всички поискани и представени от страните доказателства. Извършването на съставомерно от обективна страна деяние, квалифицирано като административно нарушение по чл.200, ал.1, т.38 от ЗВ се потвърждава от събраните в хода на съдебното следствие писмени и гласни доказателства. За описаното в процесното наказателно постановление  административно нарушение законосъобразно на ответника по касация е наложена имуществена санкция в законоустановения минимален размер от 1000лв. С оглед на което съдът намира, че Наказателно постановление № НЯСС-62/ 05.02.2018г. на от Заместник-председателя на ДАМТН, с което по така фактически и правно обоснованото административно обвинение е ангажирана отговорността на Община Гълъбово, е правилно и законосъобразно и следва да бъде потвърдено.

Водим от горното и на основание чл. 221, ал.2, предл. второ и чл. 222, ал.1 от АПК, Старозагорският административен съд

 

Р     Е     Ш     И   :

 

ОТМЕНЯ Решение № 76/ 27.11.2018год., постановено по АНД № 57/ 2018 год. по описа на Районен съд - Гълъбово и вместо него ПОСТАНОВЯВА:

ПОТВЪРЖДАВА Наказателно постановление № НЯСС-62/05.02.2018г на заместник-председател на ДАМТН, с което на Община Гълъбово, ЕИК 000817696, е наложена имуществена санкция на основание чл.200, ал.1, т.38 от Закона за водите. 

        Решението не подлежи на обжалване и протестиране.

                  

                                                                       ПРЕДСЕДАТЕЛ:

                                                

                                                              ЧЛЕНОВЕ: 1.  

 

                                                                                  2.