Р Е Ш Е Н И Е

№123 30.04.2019 год. град Стара Загора

В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А

Старозагорският административен съд, в публично заседание на двадесет и осми март през две хиляди и деветнадесета год. в състав:

Председател: ИРЕНА ЯНКОВА

Членове: ДАРИНА ДРАГНЕВА

МИХАИЛ РУСЕВ

при секретаря Пенка Маринова и с участието на прокурора Петя Драганова като разгледа докладваното от съдия М. Русев КАН дело №112 по описа за 2019 год., за да се произнесе съобрази следното:

Производството е по реда на чл.208 и сл. от АПК във връзка с чл.63 ал.1 от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН), образувано по касационна жалба от Митница Пловдив, чрез процесуалния си представител П.Г. против решение №1 от 25.01.2019 год., постановено по а.н.д. №392 по описа за 2018 год. на Районен съд Чирпан, с което отменено Наказателно постановление №462/20.09.2018 год. на Началник Митница Пловдив, в частта с наложени на „Златна ядка - БГ”ЕООД гр. Стара Загора административни наказания, както следва: имуществена санкция в размер на 2 000.00 лв. на основание чл.120, ал.2 от ЗАДС и лишаване от право да упражнява търговска дейност за срок от един месец в търговски обект – ресторант, находящ се в с. Малко Тръново, общ. Чирпан, на основание чл.124а, ал.4 от същия закон, като е постановено и отнемане стоките предмет на нарушението в полза на държавата. Административните наказания са наложени за това, че на 23.02.2018 год. търговеца държи в стопанисваният от него ресторант, находящ се в с. Малко Тръново, общ. Чирпан, акцизни стоки, както следва: 250 къса ръчно свити цигари или цигари, изработени от заготовки с филтър, в количество над 40 къса, с което е нарушил разпоредбата на чл.99, ал.2, т.5 от ЗАДС.

За да отмени наказателното постановление Районен съд Чирпан е приел, че не е установено по безспорен начин извършването на административното нарушение. В деня на извършване на проверката не е съставен какъвто и да е било протокол за претърсване и изземване, в който да са описани установените при проверката обстоятелства. Едва след няколко дена е съставен протокол за доброволно предаване на 250 броя саморъчно пълнени цигари без бандерол с жълт филтър и надпис Stadium. При така установеното, съдът е приел, че са налице груби нарушения на процесуалните правила при провеждането на административнона-казателното производство. Претърсването и изземването, което е било осъществено е следвало да се проведе при спазване правилата на НПК, към които препраща разпоредбата на чл84 от ЗАНН. Протоколът за доброволно предаване не е предвиден като способ за събиране на доказателства в НПК, поради което и отразеното в него не може да се приеме за безспорно установено. Лицето за което се твърди, че е осъществявало фактическата власт върху цигарите, отрича да ги е предавало доброволно. Този протокол не отговаря на изискванията на НПК и прикрива нерегламентирано претърсване и изземване. Това го е мотивирало да изключи от доказателствения материал по делото, протоколът за доброволно предаване от 26.02.2018 год. Приел е също така, че описаните в наказателното постановление цигари – ръчно свити и изработени от заготовки с филтър, в административната фаза не са събрани доказателства, че същите действително представляват акцизна стока по смисъла и за целите на закона. Прието от наказващият орган, че представляват такива, единствено и само въз основа на дадените обяснения от В.Л.В., които обаче съдът е изключил от доказателствения материал по делото. Това го е мотивирало да приеме, че не е доказано извършеното административно нарушение, поради което и постановил решение за отмяна на наложените наказания имуществена санкция и лишаване от право да осъществява търговска дейност, а поради това, че е забранено държането на акцизни стоки без бандерол, е потвърдил наказателното постановление в частта, в която същите са отнети в полза на държавата.

С касационната жалба се навеждат оплаквания, че решението е постановено при неправилни изводи. Не се споделя извода на районният съд, че за посочените в наказателното постановление цигари не са събрани доказателства, че същите действително представляват акцизна стока. Такова не е наложително, тъй като легалната дефиниция на понятието цигари е дадено в чл.11, ал.1 от ЗАДС. Съгласно ал.2 на чл.11 от ЗАДС, за цигари се смятат и изделия, съставени изцяло или частично от тютюн, но отговарящи на изискванията по ал.1, поради което не е било необходимо изготвянето на физико-химична експертиза, изследваща съдържанието на същите. От съда се иска отмяна на въззивното съдебно решение и постановяване на друго за потвърждаване на наказателното постановление.

Ответника по касация „Златна ядка БГ”ЕООД, представлявана от управителя К.М.И., чрез процесуалния си представител адв. М. в съдебно заседание излага съображения за неоснователност на касационната жалба.

Представителя на Окръжна прокуратура Стара Загора дава заключение за неоснователност на касационната жалба.

Административен съд Стара Загора като взе предвид доводите на страните и след служебна проверка за валидност, допустимост и материална законосъобразност на решение №1/25.01.2019 год., постановено по а.н.д. №392 по описа за 2018 год. на Районен съд Чирпан намира за установено следното:

Решението е допустимо, валидно, и правилно като краен резултат.

На първо място следва да се каже, че административните нарушения се установяват по реда на ЗАНН, освен ако специален закон предвижда друго – аргумент от чл.1 на ЗАНН. В конкретния случай, настоящият съдебен състав не споделя изводите на районният съд, че протокола за доброволно предаване следва да бъде съставен по реда на НПК, съгласно разпоредбата на чл.84 от ЗАНН. В разпоредбата на чл.84 от ЗАНН, изрично е посочено в кои случаи се прилагат разпоредбите на НПК. Не може по аналогия да се приеме, че във всеки един случай, когато липсва изрична регламентация в ЗАНН, се прилагат разпоредбите на НПК. Така например, митническата администрация има и служебната функция по установяване на административни нарушения и налагане на административни наказания по силата на чл.15 ал.1, т.10 от ЗМ. По силата на специалния чл.107а, поместен в Глава девета „Административно наказателни разпоредби” на ЗАДС, митническите органи имат право да изземват и задържат с опис стоките - предмет на нарушение на същия закон, което следва да осъществят по реда на ЗАНН по силата на чл.128 от ЗАДС. Правомощието по изземване се упражнява, когато в хода на проверка с цел установяване на административно нарушение, се открият стоките, обект на деянието. Описа на иззетите вещи закрепва действията по проверка за установяване на административни нарушения и е негодно средство за доказване в наказателния процес, но е необходимо и достатъчно за установяване обекта на нарушението в административно наказателния процес по аргумент от чл.107а вр. с чл.128 от ЗАДС вр. с чл.41 от ЗАНН.

Безспорно е че в конкретния случай, въз основа на тези доказателства /съставени от органите на МВР/ е било образувано досъдебно производство, което е прекратено поради маловажност на случая. Несъмнено в това досъдебно производство тези доказателства не са събрани по надлежния ред и не могат да послужат за нуждите му. Предмет на разглеждане в настоящето производство е законосъобразността на проведеното административнонанаказателно производство, в което е допустимо събирането доказателства и чрез протоколи за доброволно предаване.

Основателен е извода на въззивният съд обаче за недоказаност на установеното неправомерно деяние. С протокола за доброволно предаване на вещи се твърди, че са доброволно предадени 250 къса цигари. Този протокол обаче, се установява по делото, че е съставен на 26.02.2018 год., а на 23.02.2018 год. е била проведена полицейската операция. Именно на тази дата, полицейските служители са посетили ресторанта в с. Малко Тръново и са иззели метална кутия, в която обаче не е ясно какво е имало. Съдържанието й не е показано на присъствалите посетители на заведението. При така установеното, съдът намира, че на посочената дата 23.02.2018 год. е безспорно установено, че полицейските служители са иззели метална кутия. Тази метална кутия несъмнено не представлява акцизна стока по смисъла на ЗАДС. Дори и да се приеме, че в тази метална кутия е имало акцизни стоки – цигари, саморъчно свити, то наличието на период от три дена между изземването им и съставянето на протокола за доброволно предаване, и при липса на доказателства относно начина и мястото им на съхраняване в този период, поставя под сериозно съмнение иззетото от страна на полицейските органи и като бройка и като съдържание.

В контекста на гореизложеното следва да се отбележи, че е налице разминаване на описаните цигари в протокола за доброволно предаване и начина им на описване в наказателното постановление. Докато в досъдебното производство същите са описани като 250 къса ръчно свити цигари с надпис „Stadium”, то в наказателното постановление описанието е 250 къса саморъчно свити цигари. Налице ли е или не идентичност между така описаните цигари, открити в ресторанта в с. Мълко Тръново и тези предадени на митническата администрация и послужили като основание за ангажиране на отговорността на ответника по касация не може да се установи по делото. Всичко гореизложено води до единственият извода за недоказаност на административното обвинение, поради което и правилно обжалваното наказателно постановление е било отменено.

С оглед изложените съображения съдът намира, че не са налице твърдените касационни основания, поради което обжалваното решение, следва да бъде оставено в сила.

Водим от горните мотиви и на основание чл. 221, ал.2, предл. първо от АПК, Старозагорският административен съд

Р Е Ш И :

ОСТАВЯ В СИЛА Решение №1/25.01.2019 год., постановено по АНД №392 по описа за 2018 год. на Районен съд Чирпан.

Решението не подлежи на обжалване и протестиране.

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

ЧЛЕНОВЕ: 1.

2.