Р Е Ш Е Н И Е

№367 22.11.2019 год. гр. Стара Загора

В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А

Старозагорският административен съд, в публично заседание на двадесет и четвърти октомври през две хиляди и деветнадесета год. в състав:

Председател: ГАЛИНА ДИНКОВА

Членове: ДАРИНА ДРАГНЕВА

МИХАИЛ РУСЕВ

при секретаря Ива Атанасова и с участието на прокурора Петко Георгиев като разгледа докладваното от съдия М. Русев КАН дело №356 по описа за 2019 год., за да се произнесе съобрази следното:

Производството е по реда на чл.208 и сл. от Административно-процесуалния кодекс /АПК/, във връзка с чл.63, ал.1, изр. второ от Закона за административните нарушения и наказания /ЗАНН/.

Образувано е по касационна жалба на ЦУ на НАП – София, чрез пълномощника си по делото Юрисконсулт Т.Т.против Решение №228 от 27.06.2019 год., постановено по АНД №467/2019 год. по описа на Районен съд Казанлък, с което е отменено Наказателно постановление /НП/ №417034-F415364/11.03.2019 год., издадено от Началник на отдел „Оперативни дейности“ Пловдив в ЦУ на НАП. В касационната жалба се съдържат оплаквания за незаконосъобразност на решението, като по същество изложените съображения са за постановяването му в нарушение на материалния закон. Касаторът счита, че неправилно е прието от районният съд, че не е доказано по безспорен начин извършеното административно нарушение. Съдът не е обсъдил всички събрани по делото доказателства. За установените факти при проверката е съставен констативен протокол, който е подписан без възражения. Тези факти се потвърждават и от разпитаните в производството свидетели А.Е. и Т.В., които са непротиворечиви, непредубедени и почиващи на личните им възприятия. Същите са последователни и логични и следва да бъдат кредитирани. Дори показанията на свид. Н.С.не са в противоречие с установеното при проверката. Няма категорично твърдение, че в деня на проверката в преброените оборотни пари в монети е имало и такива от бакшиши. Това се потвърждава и от попълнения въпросен лист, в който е посочено, че в касата не са налице собствени и чужди суми, а всички пари са от продажби. Съдът не е обсъдил и постъпилият по телефона сигнал. Направено е искане за отмяна на оспореното решение и за постановяване на друго, с което да бъде потвърдено наказателното постановление.

Ответникът „Боби М транс”ЕООД – гр. Казанлък, бул.”*****”№**, представлявано от Управителя Б.Г.М., редовно призован, изразява писмено становище за неоснователност на касационната жалба.

Представителят на Окръжна прокуратура – Стара Загора дава заключение, че касационната жалба е неоснователна.

Касационният състав на съда, след като обсъди събраните по делото доказателства, наведеното от жалбоподателя касационно основание, доводите и становищата на страните и като извърши на основание чл.218, ал.2 от АПК служебна проверка на валидността, допустимостта и съответствието на обжалваното съдебно решение с материалния закон, намира за установено следното:

Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, вр. чл. 63, ал. 1 ЗАНН и от надлежна страна, за която съдебното решение се явява неблагоприятно, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество, жалбата е неоснователна.

Районен съд Казанлък е отменил като незаконосъобразно НП №417034-F415364/11.03.2019 год., издадено от Началник на отдел „Оперативни дейности“ Пловдив при ЦУ на НАП въз основа на Акт за установяване на административно нарушение №F415364/02.10.2018 год., с което на ответника по касация „Боби М транс”ЕООД гр. Казанлък, е наложено административно наказание имуществена санкция в размер на 700.00 лв. на основание чл.185, ал.1 от ЗДДС за нарушение на чл.3, ал.1 от Наредбата №Н-18 от 13.12.2006 год. за регистриране и отчитане на продажбите в търговските обекти чрез фискални устройства. Като административно нарушение са преценени обстоятелствата, че при извършване на проверка на 28.09.2018 год. с начален час 15.35 часа на търговки обект – кафе „Бианчи“, находящ се в гр. Казанлък, ул.”***”№**, стопанисвана от „Боби М транс”ЕООД гр. Казанлък, е констатирано, че „Боби М транс“ЕООД в качеството си на задължено лице по чл.3, ал.1 от Наредбата №Н-18 от 2006 год. за регистриране и отчитане на продажбите в търговските обекти чрез фискални устройства на МФ, не регистрира и не отчита всяка извършена продажба на стоки от търговския обект, чрез издаване на фискални касови бележки от въведеното в експлоатация в обекта фискално устройство, с което е допуснато нарушение на разпоредбите на Наредбата. Нарушението е установено при извършена съпоставка между разчетената касова наличност по ФУ и фактическата такава в касата на обекта, както следва: разчетена касова наличност от ФУ в обекта тип DATEKS DP55KL с ИН на ФУ DT344665 и ФП 02649850 в размер на 403.90 лв., съгласно направен междинен отчет от ФУ към момента на проверката касов бон №0126032/28.09.2018 год. в 15.39 ч. Фактическа наличност след преброяване на парите в касата и съставеният опис на наличните парични средства в обекта от присъствалата по време на проверката В.С.Г. в качеството й на барман е в размер на 476.60 лв. – сума на паричните средства в началото на работния ден, отразени като служебно въведени по ФУ е в размер на 60.00 лв. Установена е положителна касова разлика в размер на 12.70 лв. Въз основа на разчетената касова наличност и попълнената от лицето декларация в касата на обекта към момента на проверката е установена сума, която представлява неотчетени продажби с наличното в обекта ФУ – 12.70 лв. Общата сума на нерегистрираните и неотчетени продажби на стоки в търговският обект, чрез издаване на фискални касови бележки от въведеното в експлоатация фискално устройство е в размер на 12.70 лв. Нарушението е констатирано на 29.08.2018 год. и е документирано с ПИП сер. АА №0296273/28.09.2018 год. Извършеното нарушение е довело до неотразяване на приходи. С това си деяние дружеството е нарушило чл.3, ал.1 от Наредбата №Н-18 от 2006 год. за регистриране и отчитане на продажбите в търговските обекти чрез фискални устройства и във връзка с чл.118, ал.1 от ЗДДС.

За да отмени наказателното постановление, районен съд Казанлък е приел, след подробен анализ на описаните в констативният протокол факти, както и на събраните по делото свидетелски показания, стига до извода, че описаната разлика в размер на 12.70 лв. представлява получени бакшиши, което от своя страна разколебава и извода, че допуснатото нарушение води до неотразяване на приходи. При извършената контролна проверка е била издаден касов бон, а разликата е установено след лигитимирането им и извършването на проверката. Отчетената разлика в касовата наличност, може да се приеме, че представлява бакшиш, се подкрепя и от свидетелските показания на свед. *** и от събраните писмени доказателства. Сумата е малка на фона на отчитаният ежедневен оборот, поради което е приел, че административно-наказателното обвинение не е доказано по несъмнен начин. Всичко това го е мотивирало да отмени наказателното постановление.

Така постановеното решение е правилно.

Касационният състав на Административен съд Стара Загора намира, че в процедурата по издаване на АУАН №F415364/02.10.2018 год. и на НП №417034-F415364/11.03.2019 год. не са допуснати съществени процесуални нарушения, които да водят до незаконосъобразност на обжалваното наказателното постановление, т.е. такива, които да ограничават правото на защита на наказаното юридическо лице.

Съдът споделя мотивите на районният съд, поради което и същите не следва да бъдат преповтаряни.

В допълнение само може да се добави следното:

Не се спори по делото, че на 28.09.2018 год. е извършена проверка в търговския обект, като посоченото в наказателното постановление и протокола за проверката сочи на нерегистриране и отчитане на продажби в кафене „Бианчи”, стопанисвано от ответника по касация. Проверката, която е извършена е констатирала нерегистриране и неотчитане на продажби, като това обстоятелство е мотивирано с проверка на касовата наличност на намиращото се в обекта фискално устройство, при която е установена касова разлика от 12,70 лв. – разлика между касовата наличност (476,60 лв.) и разчетената наличност във фискалното устройство (463,90 лв.).

Установената при проверката положителна разлика е размер на 12, 70 лв., според настоящия съдебен състав, не сочи на извършено нарушение. При проверката приходните органи са извършили контролна покупка, за което им е издадена и съответната касова бележка. Т.е. липсва пряко и непосредствено възприемане на деяние, представляващо административно нарушение по чл.3, ал.1 от Наредба №Н-18 от 2006 год. за регистриране и отчитане на продажбите в търговските обекти чрез фискални устройства във връзка с чл.118, ал.1 от ЗДДС. Липсва надлежна мотивировка, защо е приета, че процесната разлика е от неиздаването на касови бележки. Позоваването само на декларация от продавача не е достатъчно за да се приема за доказано вмененото във вина на дружеството административно нарушение. С оглед характера на осъществяваната от проверявания търговска дейност в кафе „Бианчи” съдът намира за достоверни твърденията на търговеца, че установената разлика близо от 13 лв. е от бакшиши, оставени от клиентите при обслужването им в кафенето, което съотнесено към общия отчетен оборот и касова наличност, обосновава законосъобразност на изводите, направени в обжалвания съдебен акт. С оглед големината на търговския обект и местата за сядане в него – 40, както и местоположението му – близко до центъра на града, то е напълно възможно и реално получаването на такъв размер бакшиш за един ден.

В подкрепа на това е твърдение е и факта, че свидетелката В., която е участвала в извършването на проверката, посочва че сумата е била намерена в чашки, които са били в края на барплота. В този смисъл, тази сума не е била в касата и не необосновано е прието от касатора, че това е част от касовия оборот и не е следвало да се приеме, като част от касовата наличност. Всъщност при извършеното преброяване на наличните в касата пари, е било установено, че същите са по-малко от маркираните във фискалното устройство – виж. отново показанията на свид. В.. Това още веднъж опровергава отразената положителна разлика между касовата наличност и маркираният оборот. Добавянето на сума, представляваща дребни монети – 5, 10 и 20 стотинки, намиращи се извън касата, в чашки на барплота, необосновано са приети като част от дневния оборот. Действително в хода на производството не са събрани свидетелските показания на В.Г., барман и присъствала по време на проверката, поради обективни причини – видно от показанията на свид. Стоилова, същата е загинала. С показанията й също би се спомогнало за изясняване на фактите по делото.

С оглед на гореизложеното настоящият съдебен състав намира, че решение №228/27.06.2019 год., постановено по АНД №467/2019 год. по описа на Районен съд Казанлък е постановено в съответствие с приложимия материален закон. При извършена служебна проверка не се установиха допуснати съществени нарушения на процесуалните правила, основаващи отмяната на обжалваното съдебно решение, поради което същото следва да бъде оставено в сила.

Водим от горните мотиви и на основание чл.221, ал.2, предл. първо от АПК съдът

Р Е Ш И:

ОСТАВЯ В СИЛА Решение №228/27.06.2019 год., постановено по АНД №467/2019 год. по описа на Районен съд Казанлък

Решението не подлежи на обжалване и протестиране.

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

ЧЛЕНОВЕ: 1.

2.